Проблема абстрактности и каузальности цессии Горбатов Абстрактность и казуальность цессии
Казуальные сделки - те, в которых без каузы не обойтись Абстрактные - те, в которых нельзя выделить каузу.
Принцип разделения понимают правовое отделение вещного договора от лежащего в его основании обязательственной сделки, то есть разграничение обязательства и распоряжения.
Принцип абстракции делает в отношении второй(распорядительной) сделки ее независимой от первой(обязательственной) сделки, и в случае недействительности обязательственной распорядительная сделка остается действительной.
Современные авторы предлагают перенять опыт Германии в отношении разделения цессии на обязательственную и распорядительную сделки(при этом обязательственной будет, например, договор купли-продажи, а распорядительной - сделка цессии) и признать распорядительную сделку абстрактной. Это необходимо, чтобы решить вопросы цессии:
1) защита интересов должника. В случае недействительности обязательсвенной сделки должник, если он уже произвел исполнение цессионарию, освобождается от повторного исполнения цеденту, так как его исполнение цессионарию считается надлежащим в результате дейтсвительности распорядительной сделки.
2) проблема односторонней реституции при недействительности цессии. При обрушении обязательственной сделки и при действительности распорядительной, цессионарий считается получившим право требования, которое он вправе удерживать до момента возврата ему денежных средств цедентом.
Поводом к дискуссии о наличии принципа абстрактции в отношении цессии послужило информационное письмо ВАС РФ от 30.10.2007 №120. В п.1 предложен принцип разделения уступки прав требования на соглашение об уступке(обязательственная сделка) и уступку как таковую(распорядительная сделка).
В данной статье автор пытается доказать, что цессия не является абстрактной сделкой.
Аргумент 1.
1. Цессия как таковая может осуществляться в результате различных оснований, но всегда по единым правилам, установленным параграфом 1 гл. 24, поэтому она н езависит от сделки основания и является абстрактной.
2. Другие говорят наоборот. Брагинский: если договор цессии - самостоятельный договор, отличный от дарения , это дает возможность обойти запрет о безвозмездности, между коммерческими организациями.
Мнение автора: в результате цессии происходит две сделки: сделка основание и цессия как таковая.
Принцип абстактности цессии принят только в Германии и в Южной Африке. В других законодательствах признают разделение цессии на 2 договора - но если рушится первая, то рушится и вторая.(ГК Польши).
Следовательно, если цессия урегулирована в ст.382-390 ГК, а не в статьях об отдельных видах обязательств, а также то, что цессия может совершаться по различным основаниям, не может служить выводом о том, что цессия является абстрактной сделкой.
Аргумент 2.
Еще один аргумент в пользу абстрактности цессии приводят ст. 1106 ГК.
По мнению Байбака, из текста ст. 1106 следует, что, несмотря на недействительность обязательства, во исполнение которого совершается сделка цессии, требование все же переходит к приобретателю, однако последний обязан передать его обратно цеденту ; буквальное толкование ст. 1106 позволяет заключить, что в российском гражданском праве цессия является процессуально-абстрактной сделкой.
Еще один довод в подтверждение абстрактности уступки приводит Вошатко: договор уступки признается действительном и в том случае, когда обязательственная каузальная сделка, лежащая в его основании, не существует или является недействительной.
Годэмэ: переход права осуществляется со времени соглашения, как при продаже телесной вещи.
Эрделевский: Суд подтверждает факт изначального отсутствия правовых оснований для перехода права к приобретателю либо признает это основание отпавшим с обратной силой.
То есть если даже есть документ, то это ничего не значит. Главное момент передачи права по соглашению. Смотрим какое было основание, например, если договор(основание) был изначально незаключен или недействителен, то тогда нет передачи цессии - она тоже рушится.
В некоторых случаях под несоновательным обогащением в рамках ст. 1106 понимается не приобретенное неосновательно право, а произведенное должником по нему, что безусловно правильно.
Сколвский: смысл ст. 1106 состоит в том, что если исполнение уже произведено, то нормы о реституции не применяются, а применяется только механизм кондикции - ситуация, тем самым, всецело охватывается гл. 60. При этом если исполнение не произведено, то нормы о реституции также не применяются, поскольку п. 2 ст. 167 охватывает только фактически исполненное.
Аргумент 3. п. 1 Информационного письма ВАС
Недействительность требования, переданного на основании соглашения об уступке права (требования), не влечет недействительности этого соглашения. Недействительность данного требования является в соответствии со статьей 390 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для привлечения цессионарием к ответственности кредитора, уступившего требование.
При этом обычном условием цессии является положение о том, что право (требование) переходит к цессионарию от цедента с момента совершения какого-либо действия (например, передача документов, подтверждающих требования кредитора).
Все сделки цессии с наличием условий (в результате исполнения которых происходит передача права(требования) от цедента к цессионарию) должны быть признан судами недействительными, как совершение под чисто потестативными условиями, что по мнению судов противоречит ст. 157 ГК.
Так как стороны никогда фактически не исполняют обязательства по передаче права (требования), права переходят в силу норм правопорядка, признающего, что при совершении сторонами определенных (фактических) действий права требований считаются перешедшими.
Аргумент 4. Немцы
Для перехода права собственности на приобретаемое имущество к покупателю по германскому законодательству необходимы две сделки:
1) обязательственная сделка - достижение соглашения сторон об отчуждении имущества. Данная сделка является отправной точкой для правопритязаний сторон: у покупателя появляется право требовать передачи имущества, у продавца - право требовать уплаты покупной цены. Тем не менее этого недостаточно для возникновения права собственности на стороне покупателя;
2) распорядительная сделка - двухфазовый акт, состоящий из соглашения о переходе права собственности (вещный договор) и передачи владения. Передача владения как фактическое действие и соглашение о переходе права собственности как договор совместно вызывают правовое последствие в виде передачи права собственности.
Таким образом, абстрактной является распорядительная сделка (вещный договор): она не зависит от основания(каузы), и при недействительности договора купли-продажи(обязательственной сделки) сделка по переносу права собственности (распорядительная) остается действительной.
Это же правило действует в отношении цессии.
Ян Шапп: уступка требования - несмотря на регулирование этого вопроса в пятом разделе второй книги - ввиду ее передаточного эффекта рассматривается как вещный договор и причисляется к вещно-правовым сделкам. В случае уступки достаточным является простое - вещно-правовое - соглашение между предыдущим и новым кредиторами.
Должник имеет все требования к цеденту по обязательству.
Немецкие юристы приходят к выводу, что принцип абстрактности не имеет большого значения для цессии: так, если договор купли-продажи имущественного права недействителен, как противоречащий морали или являющийся результатом обмана, цессия будет недействительна в большинстве случаев по той же причине.
Абстракция имеет значение тогда, когда передается что-либо материальное, так как передача права - это юридическая фикция.
При недействительности это лучше видно.
При отчуждении вещи происходит фактическое (передача вещи) и юридическое(в силу нормы правопорядка право переходит к приобретателю) действия. При цессии нет фактического действия, кроме передачи документов. То есть происходит фиктивная передача права.
И хотя признание на уровне ВАС РФ принципа разделения в отношении цессии имеет смысл в части договорной ответственности цедента за недействительность требования к должнику, это не дает, как было показано выше, оснований для утверждения о том, что цессия (а точнее, распорядительная сделка цессии) является абстрактной сделкой.
Круглый стол
Карапетов:
обусловленность действительности цессии действительностью договора — каузальность
Недействительность договора не убивает недействительность распоряжения — абстрактность
У нас был принцип каузальности цессии
Был вариант обосновать абстрактность через нормы о неосновательном обогащении
Абстрактность не примут, наверное, в ближайшие лет 10
Можно ли придумать заменитель защиты добросовестного приобретателя обязательственного права
Если цессионарий приобретает требование у цедента, а сам цедент приобрёл у кого-то. Первая сделка цессии признаётся недействительной, вся цепочка должна рушиться, но финального цессионария защитить, если он добросовестный и не знал — аналогия с 302 — добросовестным приобретателем вещи
Церковников
Швейцарский пример: вещи по каузальной схеме, а права по абстрактной, потому что непонятно, как защищать приобретателя права, если нет владения
Мнение Церковникова: не прописано, значит, и приобретения по добросовестности нет
Альтернатива: давайте будем защищать, но надо найти внешнее проявление
Варианты такого
— реестр
— переходы по залогу
— документы, подтверждающие дебиторскую задолженность
Карапетов
Три варианта
— нет добросовестного приобретателя вообще
— защищаем добросовестного приобретателя только в случае, когда были регистрации
— с регистрацией и иными документами — видимость управомоченности
Байбак
Четвёртый вариант — аналоги владения
Почему по Конституции защищаются все собственники
Почему признаётся добросовестное приобретение вещей, долей в уставном капитале, бездокументарных ценных бумаг
Не признаётся добросовестное приобретение исключительных прав
Почему недокументированные требования должны быть поставлены в такое странное положение?
Если сравнивать в рамках защиты оборота
— абсолютно и незатейливо абстрактностью цессии без оговорок
— 302 (копирует БГБ) если ты сам создал риск того, что кто-то доверится праву, то ты будешь нести последствия
Аналог владения
— уведомление должника как акт завладения требованием (у немцев)
Итог: универсальное решение для всех видов владения прав
Зайцев
Проблема добросовестности приобретения не связана ни с каузальностью, ни с абстракцией.
Проблема недобросовестности возникает, и когда первая распорядительная сделка бывает недействительной
Смешение добросовестности и приобретения по публичной достоверности реестра
Башкатов
Не сколько защищаем цессионария, сколько оправдываем цедента
Будто цедент выпустил голубя
Случай переуступки — один раз на миллион
У профессиональных покупателей прав требования есть правило: не покупай, когда есть такая цепочка
Если один не смог взыскать, то он явно сам уступит другому. Актив, который ничего не стоит
Когда два конкурирующих цессионария — 390 — если право уступлено двум лицам, то право у того, кому первому перешло.
Нет аргумента о добросовестности
Во Франции
— регистрация финансовых уступок
Ягельницкий
Добросовестное приобретение — эксклюзивное уполномочие
Добросовестное приобретение не летает, когда право по двум цепочкам добросовестных приобретателей
Право первый раз ушло плохо, возникает две порочных цепочки, получается, что второй выигрывает — но право не может так работать
Церковников
Пандектный шкаф
Когда вещь приобретается по добросовестности, нет правопреемства — первоначальное основание
Продаётся право требование
Распоряжение в нем самом и находится
Если нет правопреемства, то оно и не переходило
Можно обосновать через концепцию права на право
Сарбаш
Неизбежно придём к регистрации уступок
Англичане пришли давно — компани акт
Абстрактная сделка или защита по 302
— лучше абстрактность
Цессионарий предъявил иск в суд, а потом выяснилось, что сделка недействительная
Если говорим, что право не перешло, то пусть цедент идём сам судится, право у него
Получается, что при разбирательстве с должником ставим цедента на место цессионария — так же нельзя
Абстрактность — лучшее решение
302 проблемы не решает, но до ее появления все было ещё хуже
Бевзенко:
Добросовестность залога цессии признали недействительной
Защита залогодержателя от цессии с пороком
335 — калька с 302
Зайцев:
Право требования — плохой объект для инвестирования
Байбак
Новая норма с лета — должник, будучи уведомлен об уступке, должен сразу же заявить
Башкатов
Что мы на самом деле обсуждаем
Ситуация, когда обладатель относительного права требования
Давайте разведем на две
— добросовестный цессионарий получил/ не получил исполнение
Когда не получил, мы будем говорить о том, что право требования по ценности такое же, как ты будешь иметь по реституции к своему прошлому
А вот когда получил, то можно включать механизм квазизащиты
Карапетов
Риск того, что должник заплатит добросовестному цессионарию, лежит на том, кто знал об уступке требования
Если второй цессионарий не знал, то на нем риск не лежит
Стражевский
Добросовестное приобретение права
Что мы подразумеваем под добросовестностью?
— высокий стандарт доказывания
Должник подтвердил новому кредитору
А если он подтвердил это только в суде?
А если он подтвердил двум цессионариям
Крупные и банкротные пороки оспариваются только против первого недобросовестного цессионария
Если в стандарт осмотрительности входит просмотр текста первой цессии, то он заметит
Башкатов. LF Academy
Вот у нас принцип разделения. Необходимо понять, какая связь между двумя сделками – каузальная или абстрактная.
Абстрактная. Недействительность основной сделки не влечёт недействительность сделки распорядительной. Признали недействительной договор кп дебиторской задолженности – сохранили акт передачи (Германия)
Каузальная – все рушиться паровозиком
Максу должен Вася.
Макс уступает Ване, Ваня – Маше, Маша – Марине, Марина идёт требовать долг у Васи. Макс расстроился и признал недействительной уступку Ване. По арбитражной практике – раз так, то последствия признания недействительной первой уступки – признание права неперешедшим и односторонняя реституция. В итоге право вернулось к Максу от Марины. Макс идёт к Васе и говорит – плати. А при чем здесь Марина? Она откуда знала, что в этой цепи не так?
С точки зрения абстрактности и каузальности – два решения.
Арбитражная практика (каузальная): Вася заплатит 2 раза. Цепочка развернётся, и каждый пойдёт к следующему с иском о неосновательном обогащении. Отсюда вывод – вы не застрахованы от того, что к вам не придут с иском о неосновательном обогащении. Как застраховаться? Пусть тот, кто вам продавал, возьмёт на себя поручительство (ст 390 – цедент не отвечает за исполнимость права требования за исключением случая, если не взял поручительство за должника перед цессионарием).
Абстрактная: Марине пофиг. Макс не может идти напрямую к Васе. Пусть макс идёт к Ване и требует с него неосновательного обогащения. Это будет проблема Башкатова развернуть всю схему.
Схема абстрактности – каузальности
Абстрактность |
Каузальность |
В Обязательственная
Б Распорядит сделка А
|
А
Распорядит сделка
Обязательственная
Б
В |
|
|
