Глава4 правовое положение

СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Индивидуальная предпринимательская деятельность физических лиц

Физические лица вправе осуществлять предпринимательскую деятельность с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В соответствии с п. 3 ст. 22 ГК физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятель­ность без образования юридического лица с нарушением требова­ний о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отноше­нии заключенных им при этом сделок на то, что оно не является индивидуальным предпринимателем. К таким сделкам применяют­ся правила, установленные законодательством для предпринима­тельской деятельности.

К предпринимательской деятельности физических лиц, осуще­ствляемой без образования юридического лица, применяются пра­вила ГК, которые регулируют деятельность коммерческих организа­ций, если иное не вытекает из законодательства или существа пра­воотношения.

Индивидуальные предприниматели несут полную имуществен­ную ответственность, т. е. отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательством не может быть обраще­но взыскание. Перечень такого имущества установлен Приложени­ем № 1 к ГПК.

Под имуществом, принадлежащим физическому лицу, имеется в виду как его личное имущество, так и доля в общем имуществе.

Действующее законодательство (ГК и Закон об экономической несостоятельности) предусматривает возможность признания индивидуального предпринимателя, который не в состоянии удовлетво­рить требования кредиторов, связанные с осуществлением им пред­принимательской деятельности, экономически несостоятельным (бан­кротом). Процедура признания индивидуального предпринимателя экономически несостоятельным может быть осуществлена только в судебном порядке (п. 1 ст. 24 ГК). В процессе осуществления этой процедуры кредиторы индивидуального предпринимателя по обя­зательствам, связанным с осуществлением им предпринимательс­кой деятельности, обязаны предъявить свои требования. Кредито­ры по обязательствам, не связанным с осуществлением физичес­ким лицом предпринимательской деятельности, могут предъявить свои требования как в процессе осуществления процедуры банк­ротства, так и после ее завершения. Индивидуальный предприни­матель-банкрот после завершения расчетов с кредиторами освобож­дается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью. С момента вынесения реше­ния суда об открытии ликвидационного производства в отношении индивидуального предпринимателя утрачивает силу регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (ч. 3 ст. 46 Закона об экономической несостоятельности).

§ 2. Хозяйственные товарищества

Хозяйственные товарищества представляют собой договор­ные объединения нескольких лиц для совместного ведения пред­принимательской деятельности под общим именем (общей фирмой). ГК предусматривает две разновидности хозяйственных товариществ: полные товарищества и коммандитные товарищества (п. 2 ст. 63).

Хозяйственное товарищество, участники которого (полные това­рищи) в соответствии с заключенным между ними договором зани­маются предпринимательской деятельностью от имени товарище­ства и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответствен­ность своим имуществом по обязательствам товарищества, назы­вается полным товариществом (п. 1 ст. 66 ГК). В качестве полных товарищей могут выступать только индивидуальные предпринима­тели и (или) коммерческие организации.

Фирменное наименование полного товарищества должно содер­жать имена (наименования) всех его участников, а также слова «пол­ное товарищество» либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товари­щество» (например, Полное товарищество «Иванов и компания»). При выбытии участника, имя (наименование) которого входит в фир­менное наименование полного товарищества, необходимо вносить в фирменное наименование соответствующие изменения.

Учредительный договор, как правовая основа создания и дея­тельности полного товарищества, в соответствии с п. 2 ст. 48 и п. 2 ст. 67 ГК и п. 29 Положения о регистрации должен определять:

наименование полного товарищества;

место нахождения полного товарищества;

цели и предмет (те виды экономической деятельности, кото­рые будут осуществляться) деятельности полного товарищества;

порядок управления и ведения дел в полном товариществе;

размер и состав уставного фонда полного товарищества;

размер и порядок изменения долей каждого из участников в уставном фонде полного товарищества;

размер, состав, сроки порядок внесения учредителями вкла­дов в уставный фонд полного товарищества;

сведения об обособленных подразделениях (филиалах и пред­ставительствах) полного товарищества;

указание на субсидиарную ответственность полных товари­щей, условия об ответственности участников при нарушении обя­занностей по внесению вкладов;

условия и порядок распределения между участниками при­былей и убытков;

условия выхода участников из состава полного товарищества;

обязанность учредителей создать полное товарищество;

порядок совместной деятельности по созданию полного това­рищества;

условия передачи полному товариществу имущества учре­дителей и их участия в деятельности полного товарищества;

иные условия.

Учредительный договор может быть заключен как на определен­ный срок, так и без указания срока в письменной форме, как простой так и нотариальной.

Минимальный размер уставного фонда полного товарищества в соответствии с п. 6 Положения составляет 400 евро и к моменту государственной регистрации должен быть сформирован не менее чем на половину. При этом каждый участник полного товарищества к моменту государственной регистрации полного товарищества дол-

жен внести не менее половины своего вклада в уставный фонд, а остальную часть в сроки, установленные учредительным догово­ром, но не позднее одного года с момента государственной регист­рации полного товарищества. В соответствии со ст. 63 ГК вкладом в уставный фонд полного товарищества может быть только имуще­ство.

Лицо может быть участником только одного полного товарище­ства. П. 3 ст. 70 ГК устанавливает запрет для участника полного товарищества совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые состав­ляют предмет деятельности полного товарищества, конкурировать с ним.

Управление полным товариществом, т. е. руководство совмест­ной деятельностью, осуществляется по общему согласию всех уча­стников либо большинством голосов, если такой способ предусмот­рен в учредительном договоре.

Ведение дел, т. е. представительство интересов полного товари­щества вовне, по общему правилу, осуществляется каждым из уча­стников. Учредительный договор может предусмотреть и два иных варианта ведения дел в полном товариществе: совместно всеми участниками либо некоторыми из них. В первом случае учредитель­ный договор должен содержать дополнительное условие о порядке принятия решения в случае недостижения согласия между товари­щами, поскольку возникший спор не может решаться в судебном порядке.

Прибыль и убытки полного товарищества, по общему правилу, распределяются между товарищами пропорционально их долям в уставном фонде. Иной порядок, в силу п. 1 ст. 71 ГК, может быть предусмотрен учредительным договором или иным соглашением

участников.

Как указывалось выше, участники полного товарищества соли­дарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам полного товарищества (п. 1 ст. 72 ГК). Первоначальные участники (учредители) и последующие в рав­ной мере отвечают по всем обязательствам товарищества незави­симо от времени их возникновения. Кроме того, выход или исклю­чение из товарищества не сразу прекращает совместную солидар­ную ответственность участников: выбывший участник отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбы­тия, наравне с оставшимися в течение двух лет со дня утверждения

отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (п. 3 ст. 72 ГК).

Изменение состава участников (выход, исключение, смерть, ут­рата полной дееспособности гражданина, признание его безвестно отсутствующим, ликвидация участника - коммерческой организа­ции, уступка доли участника другому лицу), по общему правилу, не влечет за собой ликвидацию полного товарищества. Иное может быть предусмотрено учредительным договором полного товарищества (п. 1 ст. 73 ГК).

Исходя из природы полного товарищества, оно не может состо­ять из одного участника. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, пре­образовать полное товарищество в унитарное предприятие (ст. 80 ГК).

Хозяйственные товарищества, в которых наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товариществами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов (коммандистов)), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарище­ства, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают уча­стия в осуществлении товариществом предпринимательской дея­тельности (п. 1 ст. 81 ГК) называются коммандитными товарище­ствами.

Отличия товарищества полного от коммандитного связаны с уча­стием в последнем вкладчиков, в качестве которых могут выступать граждане, коммерческие и некоммерческие организации (ч. 2 п. 4 ст. 63 ГК).

Учредительный договор коммандитного товарищества вкладчи­ками не подписывается и содержит по сравнению с учредительным договором полного товарищества дополнительные сведения о со­вокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчи­ку товариществом.

В силу прямого указания п. 2 ст. 83 ГК вкладчики отстранены от участия в управлении и ведении дел товарищества. Однако они сво­бодно распоряжаются своими вкладами. При выходе из товарище­ства они вправе претендовать лишь на возврат своего вклада (под п. 3 п. 2 ст. 84 ГК). Данное правило не применяется при ликвидации коммандитного товарищества. В этом случае ликвидационный оста-

ток распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков. Вкладчик несет риск убытков, связанных с деятельностью коммандитного товарищества, в пределах суммы внесенного им вклада.

Особенности ликвидации коммандитного товарищества заклю­чаются в том, что оно сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик (ч. 2 п. 1 ст. 85 ГК). Однако, учитывая тот факт, что учредительный договор подписыва­ется всеми полными товарищами (п. 1 ст. 82 ГК), возникает вопрос о его субъектном составе, поскольку из сущности договора следует, что количество его участников не может быть менее двух.

Хозяйственное товарищество одного вида может быть преобразо­вано в хозяйственное товарищество другого вида или в производ­ственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, если в составе товарищества остался один участник (п. 1 ст. 65 ГК).

В остальном правовое положение коммандитного товарищества аналогично правовому положению полного товарищества, вслед­ствие чего к коммандитному товариществу применяются правила ГК о полном товариществе, поскольку это не противоречит законо­дательству о коммандитном товариществе (п. 5 ст. 81 ГК).