413

мадянина, адміністративний суд не можна обмежувати «якимись штучними межами»¹.

Історичною передумовою того, що тема розсуду отримала значний резонанс, став безлад, спричинений реакцією держави на законодавчі акти про надзвичайний стан від 1881 р., які закріплювали повноваження илади щодо застосування розсуду. Оскільки ці закони сіє іасіо стосувалися 75% населення і діяли тривалий час, виникла потреба у тому, щоб і тут дії публічної влади контролювалися. Суди мали справу з новим явищем (розсудом), через це навколо адміністративного розсуду швидко виникла наукова дискусія², що мала велике практичне значення³.

3. Адміністративний розсуд у праві Європейського Союзу, рекомендаціях Ради Європи та у праві деяких держав-членів Європейського Союзу

У цьому розділі проаналізовано право СС з питань адміністративно- і о розсуду, що є обґрунтованим і необхідним з огляду на євроінтеграційні прагнення України, які, у разі їх реалізації, зроблять європейські правові стандарти і принципи обов’язковими для України⁴. Що стосується рекомендацій Ради Європи, то вони вже є обов’язковими для України, яка є членом цього міждержавного утворення. Обов’язковими в Україні є також і рішення Європейського суду з прав людини (далі — ЄСПЛ), про що чітко наголошено у законодавстві⁵. Для аналізу права держав-членів ЄЄ були обрані ті держави, на які науковці традиційно посилаються у про-

¹ Корфь С. Там само. — С. 496 і далі.

2 Відомі представники: н. Лазаревський, м. Лозина-Лозинський, і. Тарасов.

' Мельник І. В. Розвиток законодавства про правовий режим надзвичайного стану » Україні / І. В. Мельник // Науковий вісник юридичного академії МВС. — 2004.

•*, 4(18). С. 117, 118 і далі; Ілеавет Р. УетаІШпйвзегісІПвЬагкеіІ іт врйіеп 2агепгеісЬ,

Уиіогіо Кіовіегтапп, Ргапкйиі/Маіп, 1996. — 8. 47 і далі.

⁴ Шумило-Тапіола О. Адміністративна реформа в Україні — крок назустріч ЄС? / <) Шумило-Тапіола // Дзеркало тижня. — від 11 грудня 2010 р. — № 46 [Електронний ресурсі. — Режим доступу : Ькр://сієиа/РОЕІТІС8/ас1тіпІ5ігаііупа_геїогта_у_икгауіпі— кіок па/дівігісЬев-б1668.Ьіт1; Що зміниться після підписання Угоди про асоціацію? < іруктура Угоди [Електронний ресурс]. — Режим доступу: 1іНр:/М\т.ргау<1а.сот.иа/ •нісісн/20 13/09/17/6998097/.

' Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав лю-

Закон України від 23 лютого 2006 р. № 3477-ІУ// Відомості Верховної Ради

Укриши. - 2006. — № 30. — Ст. 260; див. також: Адміністративна юстиція України : нроб.ісми теорії і практики: настільна книга судді / за заг. ред. О. М. Пасенюка. К.: і. і ми». 2007. С. 420 і далі.

Глава 13

цесі оновлення теорії українського адміністративного права¹, а саме — Франція і Німеччина.

а) Європейське право

Поняття «європейське право»² розглядається тут у широкому розумінні, оскільки, з одного боку, адміністративний розсуд базується на первинному і вторинному праві, з іншого, — на його розуміння впливає і практика європейських судів.

Розглядаючи поняття розсуду у європейському праві, слід вказати на такі дві особливості:

по-перше, європейське право застосовують переважно публічні адміністрації конкретних держав-членів ЄС. Тому в більшості сфер адміністративний розсуд відповідає власному (національному) праву, вплив на яке здійснюється щонайменше з боку судової практики суддів ЄС;

по-друге, функції виконавчих органів ЄС за своєю природою максимально наближені до сфери понять «політичний і законодавчий розсуд», оскільки йдеться про надскладні ситуації, за яких ніколи не може йтися про їх єдино правильне розуміння³. Окрім цього, тут також діє принцип, згідно з яким судочинство не має права втручатися у сферу діяльності інших гілок влади таким чином, щоб його рішення замінювали рішення цих гілок влади⁴. Щодо компетенції судів ЄС, то у ст. 263 Договору про функціонування Європейского Союза (далі — ДФЄС) є положення, згідно з якими його компетенція обмежується лише перевіркою на предмет правомірності заходів відповідних органів, а у ст. 261 ДФЄС як виняток судам ЄС надається можливість здійснювати необмежену перевірку розсуду.

Про діяльність органів ЄС на підставі «розсуду» йдеться тоді, коли відповідному органу у відповідних межах надано повноваження самостійно приймати рішення, а суди ЄС при цьому не мають права перевіряти це рішення лише на предмет його правомірності⁵. На цьо

¹ Див., напр.: Ткач Г. Й. Дискреційні повноваження та адміністративний розсуд у діяльності органів виконавчої влади / Г. Й. Ткач // Виконавча влада і адміністративне право ; за заг. ред. В. Б. Авер’янова. — К., 2002. — С. 278 і далі.

² Різне бачення представили: Муравйов В. Європейське право: правова категорія, наука, доктрина / В. Муравйов, К. Смирнова // Право України. — 2011. — №4. — С. 141 і далі; Гердеґен Матіас Європейське право / Гердеґен Матіас. — К., 2008. — Є. 29—33.

³ Віесктапп А. ЕигорагесЬі, 6. АиЯ., Сагі Неутаппз Уег1а§, Кбіп, 1997, п. 863; уоп АтаиМ А., іп: ТегЬесЬіе Т (Нг8§.) Уег\уа11ип§8гесЬі сіег ЕигорйізсЬеп ТІпіоп, N01005, Вабеп-ВаЯеп, 2011. — п. 35. — § 2.

⁴ Оапгуііг Т. уоп. ЕигораізсЬез Уепуа11ип§5гесЬі, 2008. — 8. 364.

⁵ Оатуііг Т. уоп. ЕигорЙізсЬез УепуаІІип^згесЬі. — 8. 361 та далі; Віесктапп, А., ЕигорагесЬі, п. 862; Оатуііг, Т. уоп, Уепуа11ип§8гесЬі1ісЬе8 Зузіегп ипсі ЕигорЙізсЬе Іпіе- §гаІіоп.— 8.184.

Адміністративний розсуд у діяльності публічної адміністрації'

му рівні не розрізняють і вид свободи рішень, як це прийнято у деяких національних системах права. Це означає, що для європейського права неважливо¹, чи має місце уповноваження на розсуд, сформульоване у законі у вигляді певних варіантів дій, чи у тексті норми міститься оціночне юридичне поняття².

Повноваження на застосування розсуду або чітко сформульовані у самому тексті норми, або вони випливають, виходячи із систематики всього акта. Більшість повноважень на застосування розсуду були застосовані Європейським судом завдяки тлумаченню відповідних норм³. При цьому визначальними є такі критерії: чи передбачає певна норма кілька можливих дій або чи має адміністративне завдання таку природу, що воно саме по собі значно звужує можливості судового контролю? Таке трапляється, коли вирішуються складні економічні ситуації, або ж приймаються рішення та даються оцінки, або рішення мають характер прогнозу⁴.

Щоб встановити, чи при прийнятті рішення за розсудом дотримані юридичні межі, суд перевіряє, наскільки дотримано саму уповноважуючу норму права згідно з Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод і такі загальноправові принципи, як, наприклад принцип адекватності⁵ (пропорційності чи розмірності). Щоб встановити, чи дотримані критерії правильного застосування розсуду, суд перевіряє, чи відповідний державний орган достатньою мірою дослідив обставини справи і здійснив їх оцінку. При цьому основу перевірки становить обґрунтування своїх дій самим компетентним виконавчим органом⁶. Після цього перевіряють такі параметри: чи має місце зловживання розсудом (тобто чи не домагався орган іншої мети, ніж та, яку передбачала уповноважуюча норма); чи не перевищені повноваження на розсуд, і чи розсуд взагалі було застосовано⁷, а також, чи були дотримані принцип заборони дискримінації згідно зі ст. 10 ДЄС та принцип рівності?⁸.

Інтенсивність перевірки напряму залежить від специфічних функцій виконавчих органів ЄС, а саме: контроль над сферою антимонопольної діяльності доволі інтенсивний, а у таких сферах, як аграрне право і тор

¹ Баїшій Т. уоп. ЕигораізсЬез Уег\уа1Пт§згес1«. — 8. 361.

² Див. вище розділ 13.2.5.

³ Гердеген Матіас Європейське право / Гердеґен Матіас. — К., 2008. — С. 239; Оашуііг Т. уоп. ЕигораізсЬез Уег\уа1Шп§згесЬі. — 8. 363.

⁴ Матіас Гердеген. Європейське право / Гердеген Матіас — К., 2008. — Є. 240; Оатуііг, Т. уоп, ЕигораізсЬез Уета1Шп§8гесЬі. — 8. 363 та далі.

⁵ Матіас Гердеґен. Зазнач, праця; 0ап\уіІ2 Т. Зазнач, праця. — 8. 366.

⁶ Оап\УІІ2 Т. уоп. Зазнач, праця. — 8. 366.

⁷ Вашуііг Т. уоп. Там само. — 8. 368.

⁸ Матіас Гердеген. Зазнач, праця. — Є. 59.