§ 2. Задержание подозреваемого как мера процессуального принуждения

Действующий УПК впервые дал определение понятию «задержание подозреваемого», под которым понимается «мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем или прокурором на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления» (пункт 11 статьи 5 УПК).

<opentest1< font="">Согласно ч. 1 ст. 10 УПК, никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления или заключен под стражу при отсутствии на то законных оснований, предусмотренных УПК. Приведенный текст ст.10 УПК находится в полном соответствии со ст. 22 Конституции, которая предусматривает право каждого на свободу и личную неприкосновенность. Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов, следовательно, теперь законность и обоснованность задержания подозреваемого и заключение под стражу подозреваемого и обвиняемого поставлены под контроль не только прокурора, который по ранее действующему УПК давал санкцию на арест, но и суда.</opentest1<>

<closetest1< font="">Основания задержания подозреваемого четко указаны в статье 91 УПК. Прежде всего, для этого требуется обоснованное подозрение в отношении конкретного лица в том, что им совершено преступление, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы. Помимо этого, для задержания такого лица органу дознания, следователю или прокурору необходимо наличие хотя бы одного из следующих оснований: 1) это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; 2) потерпевшие или очевидцы указали на данное лицо как на совершившее преступление; 3) на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище обнаружены явные следы преступления (часть 1 статьи 91 УПК).</closetest1<>

В части 2 статьи 91 УПК сказано, что при наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо 1) пыталось скрыться, либо 2) не имеет постоянного места жительства, либо 3) не установлена его личность, либо 4) если прокурором, а также следователем или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

<closetest3< font="">Как уже было сказано, до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов. При этом часть 3 статьи 128 УПК четко предусматривает, что при задержании срок исчисляется с момента фактического задержания, то есть время фактического задержания подозреваемого и время его доставления в орган дознания, к дознавателю, следователю и прокурору входит в 48 часов, которыми ограничено задержание. Момент фактического задержания – это момент производимого в порядке, установленном УПК, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления (пункт 15 статьи 5 УПК).</closetest3<>

Существует два вида или две формы фактического задержания. Одна - в форме оперативного захвата (как до, так и после возбуждения уголовного дела) по делам оперативных разработок и сигнальных оперативных подборок, то есть так называемое планируемое фактическое задержание (захват). Вторая форма фактическое задержание в экстренном порядке, в случае внезапно возникшей криминальной ситуации, например, постовыми сотрудниками милиции, выполняющими функции по охране общественного порядка, а также гражданами, задерживающими грабителей, воров, хулиганов и т.д.

В оперативной практике правоохранительных органов и спецслужб России в последнее время все большее распространение получает вид фактического задержания, который осуществляется оперативными сотрудниками в рамках дел оперативного учета, реализация которых в основном завершается «захватом» с поличным на месте совершения преступления. Лицом, осуществившим фактическое задержание подозреваемого, должен быть составлен письменный документ (рапорт, протокол фактического задержания и доставления подозреваемого в орган дознания). Рапорт оперативного сотрудника о произведенном фактическом задержании носит характер протокольного документа, то есть фиксирует выполнение определенного действия, который подтверждает законность задержания и в котором указываются поводы и основания, послужившие причиной для фактического задержания, также фиксируются порядок, ход и результаты оперативного (фактического) задержания и доставления в орган дознания, к следователю или прокурору. К этому необходимо добавить, что в фактическом задержании, как правило, непосредственно дознаватель, следователь и прокурор не участвуют. Обычно захват лица, подозреваемого в преступлении, проводят сотрудники оперативных подразделений правоохранительных органов и спецслужб при поддержке отрядов специального назначения в необходимых случаях.

Фактическое задержание подозреваемого во всех случаях должно всегда влечь за собой немедленное доставление подозреваемого в орган дознания для оформления протокола задержания компетентным должностным лицом органа дознания или следователем и для последующего его допроса. Фактическое задержание с последующим доставлением в орган дознания, к следователю или прокурору служит основой для оформления уголовно-процессуального задержания.

<closetest5< font="">После доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в срок не более 3 часов должен быть составленпротокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 УПК, указывается дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства задержания. Протокол подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым (часть 1 ичасть 2 статьи 92 УПК).</closetest5<>

<quest2< font="">При этом следует <closetest4< font="">иметь в виду, что уголовно-процессуальное задержание является мерой принуждения, поэтому оно может быть осуществлено лишь только после принятия решения о возбуждении уголовного дела, согласованного с прокурором. Вне рамок возбужденного уголовного дела вообще невозможно проводить уголовно-процессуальное задержание кого-либо. Фактическое задержание, доставление лица, заподозренного в совершении преступления, к дознавателю, следователю, прокурору и удерживание его в течение 3 часов с момента доставления могут быть осуществлены и до возбуждения уголовного дела.</closetest4<></quest2<>

Установление законности и обоснованности задержания подозреваемого в указанных выше случаях одновременно означает и установление повода и основания для возбуждения уголовного дела. Поэтому одновременно с составлением протокола задержания подозреваемого должно быть решен вопрос с возбуждением уголовного дела (если, конечно, уголовное дело уже не было возбуждено ранее).

Статья 93 УПК предусматривает, что подозреваемый может быть подвергнут личному обыску в порядке, установленном статьей 184 УПК. Часть 2 этой статьи предусматривает возможность производства личного обыска подозреваемого при задержании без вынесения соответствующего постановления.

Часть 3 статьи 92 УПК <closetest6< font="">предусматривает обязанность органа дознания, дознавателя или следователя сообщить о произведенном задержании прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого. В случае, когда вслед за задержанием подозреваемого планируется избрание ему меры пресечения в виде заключения под стражу, возбуждаемое перед судом ходатайство об избрании такой меры пресечения задержанному вначале представляется прокурору для получения его согласия на обращение в суд.</closetest6<>

Часть 3 статьи 47 Конституции РФ предусматривает обязательное правило о том, что каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения. Выполняя это конституционное положение, УПК предусмотрел, что защитник допускается к участию в уголовном деле с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления (пункт 3 части 4 статьи 46, пункт 3 части 3 статьи 49 УПК). Подозреваемый вправе иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого. В то же время, согласно части 4 статьи 92 УПК, в случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем, прокурором с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника.

<opentest3< font="">Одним из процессуальных действий, из-за необходимости производства которого может быть ограничена продолжительность свидания подозреваемого и его защитника, является допрос подозреваемого. Закон (часть 2 статьи 46 УПК) требует, чтобы подозреваемый, задержанный в установленном статьей 91 УПК порядке, был допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания.</opentest3<>

Допрос подозреваемого производится по общим правилам проведения допроса (статья 189 УПК) и с соблюдением правил составления протокола допроса (статья 190 УПК). Укажем на одно общее правило допроса, которое должно соблюдаться и при допросе подозреваемого. Следователю запрещается задавать наводящие вопросы, а в остальном – следователь свободен при выборе тактики допроса (часть 2 статьи 189 УПК). Допрос не может длиться непрерывно более 4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать 8 часов. При наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача (части 2,3,4 статьи 187 УПК). Несмотря на большую важность первого допроса подозреваемого для сторон, эти правила должны неуклонно соблюдаться при первом допросе подозреваемого, не говоря уже о последующих его допросах в процессе предварительного следствия или дознания.

В ходе первого допроса подозреваемого следователь должен проверить 1) законность и обоснованность задержания подозреваемого, 2) необходимость избрания к подозреваемому меры пресечения заключения под стражу, что возможно только по судебному решению, 3) получить фактические данные как подтверждающие необходимость дальнейшего уголовного преследования подозреваемого, так и фактические данные, необходимые для его освобождения (статья 94 УПК).

Установление всех указанных выше обстоятельств возможно в ходе первого допроса подозреваемого, если он согласится совершенно добровольно давать показания, и после предупреждения его о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств в ходе дальнейшего уголовного судопроизводства даже в случае его отказа от этих показаний, кроме случая, предусмотренного пункт 1 части 2 статьи 75 УПК. Эти как и другие права подозреваемого (часть 4 статьи 46 УПК) должны быть ему сообщены следователем перед началом допроса, что подозреваемый должен подтвердить своей подписью в протоколе его допроса.

Часть 3 статьи 46 УПК предусматривает, что в случае задержания подозреваемого следователь, дознаватель обязан уведомить об этом близких родственников или родственников подозреваемого. Эта норма конкретизирована в статье 96 УПК, согласно которой, дознаватель, следователь или прокурор не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомляет кого-либо из близких родственников, а при их отсутствии - других родственников или предоставляет возможность такого уведомления самому подозреваемому. Уведомление указанных лиц должно не только ограничиваться уведомлением о задержании подозреваемого, но и доводить до их сведения его желание пригласить защитника по соглашению.

При задержании подозреваемого, являющегося военнослужащим, об этом уведомляется командование воинской части. Если подозреваемый является гражданином или подданным другого государства, то в срок, указанный в части первой настоящей статьи, уведомляется посольство или консульство этого государства.

<closetest7< font="">Вместе с тем, закон в интересах предварительного расследования допускает возможность сохранения с санкции прокурора в тайне факта задержания совершеннолетнего подозреваемого. О задержании несовершеннолетнего нужно уведомлять во всех случаях.</closetest7<>

Подозреваемый подлежит освобождению по постановлению дознавателя, следователя или прокурора, если: 1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления; 2) отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу; 3) задержание было произведено с нарушением требований статьи 91 УПК. По истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении его не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания (статья 94 УПК).

Если в результате допроса подозреваемого и последующей проверки его показаний дознаватель или следователь не установят оснований к освобождению подозреваемого и придут к выводу о том, что к подозреваемому необходимо применить меру пресечения заключение под стражу, то они выносят постановление с согласия прокурора о возбуждении соответствующего ходатайства перед судом. В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость в заключении под стражу подозреваемого и невозможно избрание иной меры пресечения. К постановлению прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность ходатайства. Если ходатайство возбуждается в отношении подозреваемого, задержанного в порядке, установленном статьями 91 и 92 УПК, то постановление и указанные материалы должны быть представлены судье не позднее, чем за 8 часов до истечения срока задержания (часть 3 статьи 108 УПК).

Постановление о возбуждении ходатайства об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня с участием подозреваемого, прокурора, защитника, если последний участвует в уголовном деле, по месту производства предварительного расследования либо по месту задержания подозреваемого в течение 8 часов с момента поступления материалов в суд. Подозреваемый, задержанный в порядке, установленномстатьями 91 и 92 УПК доставляется в судебное заседание. В судебном заседании вправе также участвовать законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, следователь и дознаватель. Неявка без уважительных причин сторон, своевременно извещенных о времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения ходатайства.

<opentest4< font="">В начале судебного заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, разъясняет явившимся в суд лицам их права и обязанности. Затем прокурор либо по его поручению лицо, возбудившее ходатайство, обосновывает его, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица. Рассмотрев ходатайство, судья выносит одно из следующих постановлений: 1) об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу; 2) об отказе в удовлетворении ходатайства; 3) о продлении срока задержания. Продление срока задержания допускается при условии признания судом задержания законным и обоснованным на срок не более 72 часов с момента вынесения судебного решения по ходатайству одной из сторон для представления ею дополнительных доказательств обоснованности или необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу. В постановлении о продлении срока задержания указывается дата и время, до которых продлевается срок задержания (пункт 3 части 7 статьи 108 УПК).</opentest4<>

Порядок и условия содержания под стражей подозреваемых регулируются Федеральным законом от 15 июля 1995 г. №103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений».

В случае необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий допускаются встречи сотрудника органа дознания, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с подозреваемым с письменного разрешения дознавателя, следователя и прокурора (см. приложение 31 к статье 476 УПК, в котором приведен бланк разрешения на встречу сотрудника органа дознания с подозреваемым).

Задержание подозреваемого (краткосрочный арест подозреваемого) преследует те же цели, что и мера пресечения в виде заключения под стражу, тем не менее задержание отличается от последней тем, что: 1) задержание не является мерой пресечения, а является мерой процессуального принуждения; 2) оно ограничено более кратким сроком (48 часов и может быть продлено по судебному решению еще на 72 часа) по сравнению с заключением под стражу подозреваемого (10 суток, а по делам о некоторых преступлениях – 30 суток); 3) для задержания подозреваемого не нужно судебного решения (оно нужно для продления срока задержания на 72 часа), а для заключения под стражу подозреваемого оно необходимо; 4) задержание подозреваемого возможно только по тем преступлениям, за совершение которых возможно лишение свободы в качестве меры наказания, а заключение под стражу подозреваемого возможно, как правило, по тем преступлениям, за совершение которых возможно лишение свободы на срок свыше 2-х лет, а в исключительных случаях, если за совершение преступления предусмотрено наказание на срок до двух лет лишения свободы; 5) задержание подозреваемого возможно только в случаях и по основаниям, исчерпывающе предусмотренным в законе (статья 91 УПК), а случаи и основания заключения под стражу подозреваемого не предусмотрены прямо в законе, их законность и обоснованность вначале решается лицом, производящим расследование, и прокурором с учетом личности подозреваемого и всех других конкретных обстоятельств совершенного преступления, а окончательно этот вопрос решается судом после заслушивания доводов и аргументов как представителей обвинения, так и защиты подозреваемого.