Тема 17. Договор финансовой аренды (лизинга). Литература.
Боровинская Н.А., Комарова С.В. К вопросу о понятии договора лизинга//Юридический мир. - 2000. - № 9.- С. 2.
Громов С. А. Предмет лизинга в гражданском обороте//В сб. Объекты гражданского оборота/Отв. ред. М. А. Рожкова. – М.: Статут, 2007.
Егорова П.В., Курило В.В. Некоторые аспекты правового регулирования договора лизинга//Юрист. 2000. № 2.
Слесаренко Е. В. Общая характеристика договора лизинга по праву России и США//Право и политика. – 2007. - № 7.
Стародубова Л. В. Актуальные вопросы ответственности сторон по договору финансовой аренды (лизинга) в арбитражной практике//Арбитражный и гражданский процесс. – 2008. - № 6.
Введение
в экономический лексикон термина лизинг
(от англ. «to
lease»
или «брать в аренду», связывают с
операциями телефонной компании «Белл»,
руководство которой в 1877 году приняло
решение не продавать свои телефонные
аппараты, а сдавать их в аренду. Однако
первое общество, для которого лизинговые
операции стали основой его деятельности,
было создано только в 1952 году в
Сан-Франциско американской компанией
«Юнайтед стейс лизинг корпорейшен», и,
таким образом, США стали родиной нового
бизнеса. В Европе лизинговый бизнес
получил свое развитие в 1960-70 годах.
Необходимо отметить, что в 1988 году была
заключена «Конвенция о лизинге», текст
которой был принят пятьюдесятью пятью
государствами. Е.В. Кабатова приводит
определение договора лизинга, данное
в одном из документов Европейской
ассоциации национальных ассоциаций по
финансовой аренде (лизингу) оборудования.
«Лизинг – это договор аренды завода,
промышленных товаров, оборудования,
недвижимости для использования их в
производственных целях арендатором, в
то время как товары покупаются
арендодателем, и он сохраняет за собой
право собственности».
Широкое распространение лизинговых операций во многих странах мира, в том числе в сфере международного сотрудничества, различия в правовом регулировании договора лизинга стали предпосылки для разработки представителями разных государств в рамках Международного института по унификации частного права Конвенции о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 19888 года. Конвенция разрабатывалась с участием представителей СССР, началом правового регулирования лизинга в России можно считать 1994 год, когда был принят Указ Президента РФ «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». До него, в начале 90-годов лизинговая деятельность осуществлялась по аналогии с арендой без специальных нормативных актов. Хотя историки утверждают, что советские граждане познакомились с понятием лизинга во время II Мировой войны 1941-45 годов, когда США поставляло своим союзникам по блоку оружие, продовольствие, автомобильную технику, медикаменты и т.д. Однако, после войны слово «лизинг» исчезло из русского лексикона, более, чем на четыре десятилетия. Поэтому, как справедливо было сказано, началом правового регулирования в РФ лизинговой деятельности считается Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». Следующим значительным шагом в развитии правового регулирования лизинга явилось постановление Правительства РФ от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» и утвержденное этим постановлением Временное положение о лизинге. Основные права и обязанности сторон корреспондировали основным положениям Оттавской конвенции и укладывались в предусмотренную последней конструкцию договора лизинга.
1. Понятие и правовая природа договора. Согласно 665 Гражданского Кодекса РФпо договору финансовой аренды (лизинга)арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущества у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.
Сложность
отношений, складывающихся в связи с
лизингом, породила множество дискуссий
о его правовой природе.
Решетник И.А., Кабатова Е.В., проф. Свядосц Ю.И. рассматривают договор лизинга как трехстороннюю сделку. Решетник И. А. полагает, что трехсторонний характер договора лизинга имеет «глубоко объективную основу», так как одна сторона (потенциальный лизингополучатель), в силу недостаточности финансовых средств для приобретения имущества в собственность или в результате необходимости только во временном владении или пользовании, обращается к другой стороне (потенциальному лизингодателю) с просьбой приобрести необходимое оборудование у третьей стороны (продавца) и предоставить это оборудование во временное владение или пользование». Кабатова Е.В. при рассмотрении трехсторонней природы лизинга указывает на тесную взаимосвязь всех сторон договора. По мнению профессора Свядосц Ю.И., договор лизинга охватывает сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений, участникам которых выступают не два, а три стороны: фирма – изготовитель оборудования, лизинговая фирма и фирма – пользователь. И, наконец, конвенция УНИДРУА «О международном финансовом лизинге», исходит из рассмотрения лизинга как трехсторонней сделки.
Иванов А.А., Павловский Е.А., Харитонов Ю.С. рассматривают договор лизинга как двухстороннюю сделку, но в рамках данных точек зрения имеются свои особенности. Иванов А.А. трактует договор лизинга как двухстороннюю сделку, неразрывно связанную с договором купли-продажи арендованного имущества. Объясняется это тем, что отношения между арендодателем и арендатором, с одной стороны, и арендодателем и продавцом, с другой стороны, урегулированы так, что участники этих договоров не имеют ни одного права или обязанности, которые бы принадлежали одновременно каждому из них. Павловский Е.А. хотя и отмечает, что лизинг связывает трех лиц, но участники лизинговых отношений связаны между собой не одним, а двумя отдельными договорами.
Коннова Т.А. и Кучер А. придерживаются по данному вопросу промежуточной точки зрения. По их мнению, лизинговые отношения оформляются двумя договорами и включат в себя весь комплекс взаимосвязей, существующих между его участниками. Договор лизинга имеет двухсторонний характер, а лизинг как система отношений между тремя сторонами является трехсторонней сделкой.
Исходя из определения договора лизинга, данного в 665 статье Гражданского кодекса РФ можно выделить следующие его признаки:
наличие у арендодателя цели финансирования, т.е. заключение договора лизинга с целью вложения денежных средств в имущество, которое затем будет сдано в аренду, а арендная плата выступит формой дохода на вложенный капитал. При этом интересы арендодателя как кредитора обеспечиваются наличием у него имущества в собственности.
право выбора объекта лизинга и продавца лизингового имущества принадлежит лизингополучателю.
лизинговое имущество используется лизингополучателем в предпринимательских целях.
лизинговое имущество приобретается лизингодателем у продавца лизингового имущества с уведомлением последнего о передаче его в лизин лизингополучателю.
предоставление имущества по договору лизинга во владение и пользование арендатора. Предоставления имущества просто в пользование арендатора недостаточно.
передача арендованного по лизингу имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. Арендатор же вправе предъявлять продавцу требования, вытекающие из договора купли-продажи.
2. Субъекты и объекты договора лизинга. Субъектамидоговора лизинга в соответствии с ГК признаются арендодатель и арендатор лизингового имущества. Федеральный закон «О лизинге» конкретизирует понятия субъектов лизинга (ст. 4):
1) лизингодатель – физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. В качестве основных лизингодателей признаются лизинговые компании – коммерческие организации, в том числе и нерезиденты РФ, выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей и получившие в установленном порядке лицензии на осуществление лизинговой деятельности.
2) лизингополучатель – физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.
3) продавец – физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает последнему в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга.
Объектами(предметами) договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, за исключением земельных участков и других природных объектов (ст. 666 ГК). Федеральный закон «О лизинге» конкретизирует данную норму, устанавливая, что объектом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательских целей. Объектами лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.
3. Существенные условия и форма договора.Согласно ст. 15 ФЗ «О лизинге» договор лизинга должен содержать следующие существенные условия:
точное описание предмета лизинга;
объем передаваемых прав собственности;
наименование места и указания порядка передачи предмета лизинга;
указание срока действия договора лизинга;
порядок балансового учета предмета лизинга;
порядок содержания и ремонта предмета лизинга;
перечень дополнительных услуг, представляемых лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;
указание общей суммы договора и размера вознаграждения лизингодателя;
порядок расчетов (график платежей);
определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором.
Кроме того, в договоре лизинга в обязательном порядке должны быть оговорены обстоятельства, которые считаются бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету, а также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.
Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме, и может быть заключен не только в форме единого документа, подписываемого сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору. Если объектом лизинга является недвижимое имущество, либо недвижимость входит в состав лизингового имущества, такой договор лизинга подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента государственной регистрации.
4. Права и обязанности сторон по договору лизинга. Основная обязанность лизингодателя состоит в том, что он должен приобрести в собственность указанное лизингодателем имущество у определенного последним продавца и предоставить это имущество лизингополучателю во временное владение и пользование. Выполнение этой обязанности состоит в том, что лизингодатель должен заключить договор купли-продажи (поставки) лизингового имущества с продавцом (поставщиком). Вытекающие из такого договора обязанности по передаче товара продавец должен исполнить не перед покупателем по договору (лизингодатели), а перед лизингополучателем.
Лизингополучатель имеет права и несет обязанности, предусмотренные законом для покупателя по договору купли-продажи, кроме обязанности оплатить имущество. Лизингополучатель не может расторгнуть договор купли-продажи без согласия лизингодателя и ему предоставляется статус солидарного кредитора по отношению к продавцу. Именно лизингополучатель имеет право предъявлять продавцу имущества, являющегося объектом договора лизинга, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, в частности, в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего использования договора продавцом. Поэтому лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в лизинг определенному лицу. Риск случайной гибели или случайной порчи лизингового имущества переходит к лизингополучателю в момент передачи ему этого имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга. Проданное имущество передается продавцом лизингополучателю в месте нахождения последнего. Однако стороны могут предусмотреть иное место исполнения обязанности продавца по передаче товара. Лизингодатель не несет ответственности перед лизингополучателем за неисполнение или ненадлежащее исполнение продавцом своих обязательств, вытекающих из договора купли-продажи лизингового имущества. Исключение, составляют случаи, когда по договору лизинга ответственность за выбор продавца возложена на лизингодателя. Таким образом, уже в момент приобретения лизингодателем права собственности на имущество оно обременено арендными правами лизингополучателя.
Лизингодатель, не располагающий свободными денежными средствами для приобретения лизингового имущества, должен вступить в договорные отношения с третьими лицами для получения заемных средств и обеспечения исполнения заемных обязательств. В связи с этим ФЗ «О лизинге» содержит положение о том, что «договором лизинга обязательства сторон, которые исполняются сторонами других договоров, образуются путем заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров». К обязательным договорам относится договор купли-продажи, к сопутствующим- договоры о привлечении денежных средств, залога, гарантии, поручительства и другие. Сопутствующие договоры заключаются лизингодателем самостоятельно.
Что же касается обязанностей лизингодателя производить капитальный ремонт, предупреждать лизингополучателя о правах третьих лиц на арендованное имущество и возместить стоимость согласованных с ним улучшений, то они сохраняются в неизменном виде, как и в договоре аренды.
Основные обязанности лизингополучателя заключаются в том, что он должен принять лизинговое имущество у продавца, использовать его по назначению, определенному договором лизинга, обеспечить его сохранность и надлежащее техническое состояние, своевременно вносить лизинговые платежи, а по окончании срока лизинга возвратить имущество лизингодателю, либо приобрести его в собственность (если это предусмотрено договором).
Приемка имущества оформляется актом приемки, который подтверждает комплектность поставки имущества и его соответствие технико-экономическим показателям, предусмотренным коммерческим контрактам. Акт приемки подписывается полномочными представителями трех сторон лизингополучателя, лизингодателя, продавца. Обнаруженные при приемке имущества дефекты отражаются в акте приемки. При этом лизингодатель поручает продавцу устранить обнаруженные недостатки с указанием сроков исполнения. При невозможности удалить дефекты продавец обязан заменить ненадлежащее имущество за свой счет. Кроме того, при обнаружении дефектов или нарушении каких-либо обязательств со стороны продавца следует определить размер нанесенных лизингополучателю убытков и определить их возмещение. В том случае, если лизингополучатель отказывается принять имущество из-за возникших дефектов, исключающих нормальное использование имущества, он должен в письменной форме поставить об этом в известность лизингодателя (с обязательным указанием и доказательством обнаруженных недостатков и дефектов). Такая рекламация предоставляет лизингодателю право расторгнуть договор купли-продажи имущества.
Договором лизинга отдельные обязанности по обслуживанию лизингового имущества и обеспечению его надлежащей эксплуатации могут быть возложены на лизингодателя. Например, лизинговая сделка может включать в себя условия об оказании лизингодателем следующих дополнительных услуг приобретения у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность; осуществление монтажных и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга; послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга и т.п. Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг должны быть указаны в договоре лизинга.
При наличии письменного согласия лизингодателя лизингополучатель может передать лизинговое имущество третьему лицу в сублизинг, оставаясь при этом обязанным перед лизингодателем стороной.
Лизингополучатель также, при согласии лизингодателя, может сдавать лизинговое имущество в безвозмездное пользование, в залог или вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ, либо паевого взноса в производственный кооператив.
Следующая основная обязанность лизингополучателя – своевременно выплачивать лизингодателю арендную плату – лизинговые платежи. В лизинговые платежи включаются: амортизация лизингового имущества за весь срок действия договора лизинга; компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства, комиссионное вознаграждение, плата за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором лизинга, стоимость выкупаемого имущества, если договором предусмотрены выкуп и порядок выплат указаний стоимости в виде долей в составе лизинговых платежей. Платежи могут осуществляться в денежной форме, компенсационной форме (продукцией или услугами лизингополучателя), а также в смешанной форме.
По методу начисления лизинговых платежей стороны могут выбрать метод «с фиксированной общей суммой», когда общая сумма платежей начисляется равными долями в течение всего срока договора в соответствии с согласованной сторонами периодичностью; метод «с авансом», когда лизингополучателя при заключении договора выплачивает лизингодателю аванс в согласованном сторонами размере, а остальная часть общей суммы лизинговых платежей начисляется в течение срока действия договора и выплачивается методом «с фиксированной общей суммой», метод «минимальных платежей», когда в общую сумму платежей включается сумма амортизации лизингового имущества за весь срок действия договора, плата за использованные лизингодателем заемные средства, комиссионное вознаграждение и плата за дополнительные услуги, а также стоимость выкупаемого лизингового имущества, если выкуп предусмотрен договором.
В договоре стороны устанавливают периодичность выплат (ежегодно, ежеквартально, ежемесячно, еженедельно), а также сроки внесения платы по числам месяца. По соглашению сторон могут предусматриваться различные способы уплаты платежей: равными долями, в уменьшающихся или увеличивающихся размерах.
Еще одна обязанность лизингополучателя - возвратить лизинговое имущество лизингодателю в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Нарушение этой обязанности дает право лизингодателю потребовать внесения лизинговых платежей за все время просрочки, а в тех случаях указанные платежи не покрывают лизинговых убытков, он может потребовать их возмещения.
Ст. 21 ФЗ «О лизинге» предполагает страхование предмета лизинга, предпринимательского риска и страхования ответственности. При этом стороны сами определяют, кто будет страхователем и кто выгодоприобретателем. При страховании лизингового имущества страхователем могут выступать и лизингодатель и лизингополучатель, а вот выгодоприобретателем может быть лишь лицо, заинтересованное в сохранении предмета лизинга.