Окончательная и временная выдача

По общему правилу предполагается, что лицо окончательно и безвозвратно выдается запрашивающему государству, где его ждет предварительное расследование, судебное разбирательство и отбы­тие назначенного наказания за соответствующее преступление. Однако возможны ситуации, когда просьба о выдаче касается лица, от­бывающего на данный момент наказание в запрашиваемом государстве за другое преступление. Причем неотбытый срок этого наказания таков, что если дожидаться его исполнения, то срок давности привлечения к уголовной ответственности за преступление, совершенное в другом государстве, может истечь, в силу чего выда­ча станет невозможной, а само ожидание – не имевшим смысла. С тем чтобы обеспечить неотвратимость ответственности в подобных ситуациях, и используется так называемая временная выдача.

Что касается России, то практически во всех заключенных ею двусторонних соглашениях, касающихся экстрадиции, присутствует отдельная статья, посвященная временной выдаче. Наиболее обстоя­тельно ее положения раскрыты в ст. 29 Договора с Алжиром, в ко­торой говорится: «если отсрочка выдачи поведет к невозможности уголовного преследования в связи с истечением срока давности или может создать трудности в уголовном преследовании лица, выдача которого требуется, запрашивающая Договаривающаяся Сторона может обратиться с обоснованной просьбой о временной выдаче для осуществления уголовного преследования. Если просьба удовлетворена, запрашивающая Договаривающаяся Сторона должна вернуть выданное ей на время лицо немедленно по окончании предварительного или судебного следствия, не приводя приговор в исполнение, но не позднее трех месяцев со дня выдачи»⁸¹[81].

В ч. 2 ст. 465 УПК относительно временной выдачи говорится следующее: «Если отсрочка выдачи может повлечь за собой истечение срока давности уголовного преследования или причинить ущерб расследованию преступления, то запрашиваемое к выдаче лицо мо­жет быть выдано на время, при наличии обязательства соблюдать условия, установленные Генеральным прокурором Российской Фе­дерации или его заместителем».

В науке сформулировано правило временной выдачи, его основные составляющие сводятся к сле­дующему:

а) просьба о временной выдаче должна быть мотивированной;

б) основаниями для обращения с такой просьбой могут быть ли­бо предстоящее истечение сроков давности для привлечения данно­го лица к уголовной ответственности по законодательству любой из сторон договора, предсказуемо ведущее к невозможности его уголовного преследования, либо наличие серьезных трудностей в расследовании преступления в отсутствие этого лица;

в) в случае удовлетворения заявленного ходатайства лицо выда­ется на установленный договором срок, максимальная продолжи­тельность которого обычно составляет три месяца, исчисляемые со дня временной выдачи;

г) целью данного вида экстрадиции является обеспечение условий для производства освидетельствований, очных ставок, допросов в качестве обвиняемого, предъявления обвинения, рассмотрение уголовного дела по существу судом первой инстанции и других процессуальных действий, осуществляемых на территории обратившейся с просьбой о выдаче страны с применением ее уголовно-процессуального законодательства и участием выданного лица и необходимых для предотвращения ущерба производству по делу;

д) немедленно после окончания процессуальных действий, которых было временно выдано лицо, а в случае их незавершения – не позже указанного в договоре срока (если он не продлен), должно быть возвращено без приведения приговора в исполнение, если таковой был вынесен;

е) исполнение приговора или завершение необходимых следственных действий одной из договаривающихся сторон предполагается после того, как в отношении временно выданного и возвращенного на территорию другой договаривающейся стороны лица будет окончено производство по уголовному делу, либо отбыто назначенное по нему наказание, либо состоится освобождение от дальнейшего его отбывания по акту помилования и другим законным основаниям.

Перспектива отбывания наказания в государстве, которому было выдано на некоторое время, неизбежно вызывает вопрос о включении этого времени в срок будущего наказания. По этому поводу В.М. Волженкина пишет: «Срок содержания под стражей за рубежом и в пределах ходатайствующей страны во время этапирования включается в общий срок содержания под стражей выдаваемого лица и учитывается при назначении наказания судом⁸²[82].

В свою очередь положение п. 4 ч. 10 ст. 109 УПК РФ, предусматривающее, что в срок содержания под стражей засчитывается время, в течение которого лицо содержалось под стражей на территории иностранного государства по запросу о выдаче его в Россию, распространяется только на лиц, в отношении которых избирается мера пресечения в виде заключения под стражу для обеспечения возможности выдачи, и не касается лиц, уже нахо­дящихся под стражей, а тем более отбывающих наказание в виде лишения свободы.

Если же выдача на время осуществляется из России, то, безус­ловно, время, проведенное в другой стране и на пути к ней (в про­цессе этапирования), должно бы включаться в общий срок заключе­ния под стражу выдаваемого лица и учитываться при назначении наказания российским судом либо в процессе его отбытия. Именно должно бы, поскольку ни УК, ни УПК РФ на это вопрос прямого указания не содержат.

Понимание того, что время, проведенное на территории запра­шивающей срочной выдачи стороны, должно зачитываться в срок лишения свободы запрашиваемой стороны, важно также потому, что именно последняя может отказать в выдаче, если срок пребывания выдаваемого лица на территории запрашивающего государства бу­дет более продолжительным, чем неотбытый в запрашиваемом госу­дарстве срок лишения свободы.

Таким образом, временная выдача имеет место в случаях, когда скорое ис­течение срока давности уголовного преследования или угроза при­чинения серьезного ущерба расследованию настоятельно требуют выдать лицо на некий необходимый для нейтрализации этих негативных последствий срок, по истечении которого выданное лицо должно быть возвращено обратно.

В этом качестве временную выдачу следует отличать от временной передачи, условия которой определяются не экстрадицион­ными нормами, а международными договорами о взаимной право­вой помощи по уголовным делам или письменными обяза­тельствами на основе принципа взаимности⁸³[83]. Последняя также предполагает перемещение лица, содержащегося под стражей отбывающего лишение свободы в запрашиваемом государстве, под юрисдикцию запрашивающего государства, продолжающееся нахождение там под стражей и возврат после выполнения указанных в запросе действий, гарантирующий дальнейшее пребывание под стражей или исполнение наказания запрашиваемой стороной. Однако на этом сходство и заканчивается.

Различия же предопределяются тем, что временно выданный является обвиняемым, а временно переданный – свидетелем, потерпевшим по уголовному делу, в связи с которым запрашивается выдача или передача. Следовательно, в отличие от временной экстрадиции, имеющей целью создание условий для производства процессуальных действий, обеспечивающих неотвратимость ответственности, экстрагируемого лица, временная передача преследует цель обеспечения явки лица для дачи свидетельских показаний или оказания иного содействия в проведении расследования. Поэтому и мнение экстрагируемого относительно его временной выдачи, как правило, не имеет значения, тогда как временная передача лица возможна лишь при условии его согласия. Ибо, не имея возможности самостоятельно явиться для дачи свидетельских показаний в пределах юрисдикции запрашивающей стороны и этим принципиально отличаясь от других (т.е. не содержащихся под стражей) свидетелей (что, собственно, и обосновывает необходимость его передачи, а не обычного вызова), во всем остальном временно переданный польется теми же правами, гарантиями безопасности и иммунитетом. А продолжающееся его пребывание под стражей на территории запрашивающеro государства объясняется только тем, что правовое положение данного лица определяется законами и решениями компетентных органов и должностных лиц передающего государства, которые должны исполняться и на территории государства, обратившегося с запросом о временной передаче. В случае истечения срока отбытия наказания или когда запрашиваемая сторона сообщит запрашивающей стороне, что нет более необходимости содержать данное лицо под стражей, это лицо должно быть освобождено и с ним должны обращаться как с самостоятельно явившимся для дачи показаний свидетелем (или потерпевшим).