§ 5. Преимущественные права покупки прав (долей) участия в общем (чужом) деле и имуществе (п. 2322-2332)

2322. Преимущественное право покупки доли в праве общей собственности, отчуждаемой по договору купли-продажи или мены одним из сособственников постороннему лицу, принадлежит остальным сособственникам — участникам отношений общей долевой собственности (ст. 250 ГК, п. 2 ст. 7 Закона об ипотеке; об общей долевой собственности см. §§ 4 и 5 гл. XXXII Учебника). Его содержание как одного из условий реализации сособственником своего права на долю в ценности общего имущества было подробно освещено в п. 1430, 1431 Учебника.

2323. Преимущественное право покупки доли (ее части) участия вкладчика коммандитного товарищества (п. 2 ст. 85 ГК). Это право, как и предыдущее, возникает при попытке возмездного отчуждения по договору купли-продажи или мены коммандитистом (вкладчиком) своей доли участия полностью или в части третьему лицу (лицу, не являющемуся коммандитистом) и принадлежит другим вкладчикам коммандитного товарищества. Законодательство не устанавливает иных условий реализации данного права. Нормами, которые по своей сути наиболее близки к данной ситуации и могут быть применены к ней по аналогии, являются положения законодательства о преимущественном праве покупки доли участия в обществе с ограниченной ответственностью (см. ел. пункт).

2324. Преимущественное право покупки доли участника обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью. Данное право принадлежит иным участникам общества, пропорционально размерам долей каждого, если уставом или соглашением участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права (п. 2 ст. 93, п. 3 ст. 95 ГК; п. 4 ст. 21 Закона об ООО), а если участники не воспользовались таковым в течение месяца со дня получения извещения о предстоящем отчуждении доли* —то также и самому обществу с ограниченной ответственностью, если это предусмотрено его уставом (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

* Иной срок может быть установлен уставом общества или соглашением участников.

2325. Буквальное толкование законодательства свидетельствует о том, что преимущественного права покупки не возникает при намерении произвести отчуждение доли иным способом, чем продажа (см. п. 5 ст. 21 Закона об ООО), но мы полагаем необходимым выйти за границы буквального толкования и распространить данные нормы также и на случаи, когда участник планирует произвести отчуждение доли по договору мены.

2326. При продаже доли (части доли) участия в обществе с ограниченной ответственностью с нарушением преимущественного права покупки любой носитель преимущественного права ее покупки вправе в течение трех месяцев с момента, когда он узнал либо должен был узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя (абз. 4 п. 4 ст. 21 Закона об 000).

2327. Преимущественное право приобретения акций, продаваемых (и, видимо, обмениваемых) акционерами закрытого общества — принадлежит другим акционерам этого общества (п. 2 ст. 97 ГК; п. 3 ст. 7 Акционерного закона), а если акционеры не воспользовались таковым в течение 2 месяцев со дня извещения⁵⁶⁸ — то также и самому акционерному обществу, если это предусмотрено его уставом (п. 3 ст. 7 Акционерного закона). Требование перевода прав и обязанностей в случае нарушения преимущественного права покупки в своем существовании также ограничено трехмесячным сроком.

* Если более короткий срок не предусмотрен уставом. Однако, срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения.

2328. Преимущественное право покупки (приобретения) дополнительно выпускаемых акций. Оно принадлежит акционерам, владеющим простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями общества, осуществляющего дополнительный выпуск (п. 3 ст. 100 ГК), а по Акционерному закону—любым акционерам и имеет своим предметом не только дополнительные акции, но и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (ст. 40 и 41 Акционерного закона)*.

* Существуют и другое, еще более значительное расхождение предписаний ГК и Акционерного закона в новой его редакции о содержании данного права. Так, по ГК оно принадлежит только тогда, когда предусмотрено уставом, а уставом можно это право предусмотреть только в случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах; по Закону же это право принадлежит акционерам всегда.

2329. Далее, в Законе специально уточнено, что это право возникает лишь при размещении бумаг путем открытой подписки, либо при размещении посредством закрытой подписки, условия которой предусматривают участие в ней третьих лиц (не являющихся акционерами) и не гарантируют акционерам возможности приобрести целое число ценных бумаг, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа)*. И то и другое уточнение абсолютно закономерно и ГК не противоречит.

* Преимущественное право на случай закрытой подписки имеют не все акционеры, а лишь голосовавшие против решения о таком размещении, или вовсе не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу.

2330. Круг акционеров, имеющих данное преимущественное право, определяется списком, составляемым на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения о размещении ценных бумаг (п. 2 ст 40 Акционерного закона). Их уведомление о наличии у них указанного преимущественного права осуществляется в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Требования к содержанию уведомления установлены абз. 2 п. 1 ст. 41 Закона. Срок осуществления преимущественного права должен быть указан в уведомлении, но не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления. До окончания этого срока эмитент не вправе отчуждать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.

2331. Преимущественное право приобретения дополнительно эмитируемых ценных бумаг можно осуществить полностью или частично путем подачи в общество письменного заявления определенного законом содержания о приобретении ценных бумаг и документа об их оплате* (п. 2 ст. 41 Акционерного закона). О возможности акционеров требовать перевода прав и обязанностей покупателей по сделкам, совершенным в нарушение преимущественного права, законодательство ничего не говорит. В совокупности с нормой, запрещающей эмитенту отчуждать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения до истечения срока осуществления преимущественного права, данное обстоятельство дает основания для вывода о недействительности сделок, совершенных в нарушение преимущественного права приобретения дополнительно эмитируемых ценных бумаг.

* Лица, осуществляющие преимущественное право приобретения дополнительно эмитируемых ценных бумаг, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами даже если решение об их размещении предусматривает оплату иными средствами (не денежными).

2332. Преимущественное право покупки пая в производственном кооперативе. Оно возникает в случае намерения произвести отчуждение пая (части пая) гражданину, не являющемуся членом кооператива и принадлежит другим членам этого кооператива (п. 3 ст. 111 ГК; п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах). Интересно, что наряду с преимущественным правом возможность отчуждения пая в кооперативе лицу, не являющемуся членом кооператива, ограничивается необходимостью получения согласия кооператива. Иных условий реализации данного преимущественного права законодательство не предусматривает, видимо, подразумевая, что таковые должны быть определены в дальнейшем уставами конкретных кооперативов.