Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Комментарий к УПК (Козак, Мизулина) от 2004 г.rtf
Скачиваний:
86
Добавлен:
02.05.2015
Размер:
5.39 Mб
Скачать

Глава 14. Иные меры процессуального принуждения

Статья 111. Основания применения иных мер процессуального принуждения

1. Комментируемая статья является новой для УПК. Точно так же новой является и сама глава, в которую данная статья включена.

2. Под иными мерами принуждения в комментируемой статье понимаются иные, помимо перечисленных в гл. 12 и 13, меры внешнего воздействия, которые побуждают участника процесса совершить определенные действия (например, явиться по вызову следователя) либо подчиниться определенным, установленным законом ограничениям своих прав.

3. Комментируемая статья содержит исчерпывающий перечень иных мер принуждения и не допускает его расширительного толкования. При этом ч. 1 содержит перечень иных мер принуждения, которые могут быть применены к обвиняемому (подозреваемому), а ч. 2 - перечень иных мер принуждения, которые могут быть применены к потерпевшему, свидетелю, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, эксперту, специалисту, переводчику и (или) понятому.

4. Следует иметь в виду различия в мерах принуждения, применяемых к обвиняемому (подозреваемому), и к иным участникам судопроизводства. Только к обвиняемому (подозреваемому) могут быть применены такие меры принуждения, как наложение ареста на имущество, временное отстранение от должности.

5. Иные меры процессуального принуждения содержат определенные ограничения прав указанных участников процесса. Именно поэтому так важно, чтобы их применение было законным и обоснованным.

6. Часть 1 комментируемой статьи указывает на основания применения иных мер принуждения к обвиняемому (подозреваемому), которыми являются обстоятельства, подтверждающие необходимость принудительного воздействия на него в целях обеспечения установленного УПК порядка уголовного судопроизводства и (или) надлежащего исполнения приговора.

7. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что основания применения конкретной иной меры принуждения к потерпевшему, свидетелю, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, эксперту, специалисту, переводчику и (или) понятому, содержатся в нормах, регламентирующих каждую из мер принуждения в отдельности.

8. Избрание меры принуждения должно быть обоснованно, т.е. должно быть вызвано действительной необходимостью ограничения прав гражданина. При этом цели уголовного судопроизводства должны достигаться при наименьшем ограничении прав и свобод граждан.

9. Иные меры принуждения могут быть применены только по возбужденному УД.

10. Избрание меры принуждения может быть обжаловано. См. об этом комментарии к ст. 123-125.

Статья 112. Обязательство о явке

1. Обязательство о явке выступает процессуальной гарантией явки обвиняемого (подозреваемого), потерпевшего или свидетеля к следователю (дознавателю), прокурору, в суд.

2. Эта мера принуждения носит превентивно-обеспечительный характер и связана с предотвращением возможного в будущем нарушения процессуального порядка. Основанием ее применения служит обоснованное предположение о возможном процессуальном нарушении. Это предположение не требует наличия процессуальных доказательств.

3. Обязательство о явке возлагает на участника процесса исполнение двух требований: 1) своевременно являться по вызовам следователя (дознавателя), прокурора или в суд; 2) незамедлительно сообщать о перемене места жительства. "Незамедлительно" по смыслу комментируемой статьи означает буквально "не медля" ни дня. О понятии "место жительства" см. комментарий к ст. 102.

4. Обязательство о явке отбирается только у тех участников, на которых УПК возложена обязанность являться по вызовам и которые могут быть подвергнуты приводу. Перечень этих участников ограничен обвиняемым (подозреваемым), потерпевшим и свидетелем.

5. Процессуальный порядок применения обязательства о явке включает в себя: принятие решения об этом, получение письменного обязательства, разъяснение последствий его нарушения.

6. Срок действия обязательства о явке определяется следователем (дознавателем) и может быть им определен до дня окончания предварительного расследования или до дня окончания СР.

7. Форма обязательства о явке приведена в Приложении 71 к ст. 476.

8. При нарушении обязательства о явке участник процесса может быть подвергнут приводу. Кроме того, при нарушении обязательства о явке обвиняемым (подозреваемым) в отношении него может быть избрана мера пресечения.

Статья 113. Привод

1. Комментируемая статья является новой для УПК и в отличие от УПК РСФСР (ст. 147) допускает применение привода не только в отношении обвиняемого, но и подозреваемого, а также потерпевшего и свидетеля.

2. Привод имеет ярко выраженный принудительный характер и направлен на предупреждение или прекращение неправомерных действий, связанных с уклонением от явки по вызову следователя (дознавателя), прокурора или суда.

3. Привод не является лишением свободы. Побег при осуществлении привода не может приравниваться к побегу из-под стражи. Применение оружия для пресечения такого побега недопустимо.

4. Часть 1 комментируемой статьи указывает на одно основание привода, которым является неявка участника процесса по вызову без уважительных причин.

5. Привод участника процесса без предварительного вызова и по каким-либо основаниям, кроме того, что указано в ч. 1, недопустим. Исключение составляет привод обвиняемого (подозреваемого), объявленного в розыск. В том случае, если обвиняемый (подозреваемый) скрывается от следствия или не имеет определенного места жительства, привод может быть осуществлен без предварительного вызова.

6. Решению о приводе должна предшествовать проверка причин неявки (имеется ли расписка о вручении повестки, нет ли сообщения о болезни либо уведомления о других причинах, препятствующих явке, и т.д.).

7. Часть 3 комментируемой статьи обязывает вызываемое лицо при наличии уважительной причины, препятствующей явке, незамедлительно сообщить об этом тому органу, который его вызывает. Отсюда следует, что в случае неисполнения данной обязанности вызываемое лицо может быть привлечено к процессуальной ответственности в соответствии со ст. 117 и 118 или подвергнуто приводу, несмотря на наличие у него уважительной причины, препятствовавшей явке.

8. О приводе выносится постановление, которое объявляется лицу, подлежащему приводу. При этом следует иметь в виду, что в нем должно содержаться и поручение о производстве привода, о котором указывается в ч. 7 комментируемой статьи. Форма постановления следователя (дознавателя) о приводе приведена в Приложении 37 к ст. 476.

9. По общему правилу привод не должен проводиться в ночное время. О ночном времени (ч. 5 комментируемой статьи) см. п. 21 ст. 5. Исключение составляют случаи, не терпящие отлагательства, к которым могут быть отнесены, например, случаи, когда промедление с приводом определенного лица может привести к утрате доказательств, помешать задержанию соучастников, отысканию похищенного, пресечению совершения нового преступления.

Статья 114. Временное отстранение от должности

1. Комментируемая статья в отличие от УПК РСФСР (ст. 153): 1) предусматривает судебный порядок принятия решения об отстранении обвиняемого (подозреваемого), являющегося должностным лицом, от должности; 2) подчеркивает временный характер применения данной меры принуждения.

2. Обстоятельствами, которые обусловливают избрание данной меры принуждения, могут выступать сведения о том, что обвиняемый (подозреваемый) намерен изъять (уничтожить) документы, воздействовать на свидетелей из числа подчиненных и др.

3. Следует иметь в виду, что данная мера принуждения может применяться только к должностным лицам. О понятии должностного лица см. Примечание 1 к ст. 285 УК. К лицам, занимающим государственные должности РФ и перечисленным в Примечании 2 к ст. 285 УК, данная мера принуждения не применяется. Для них установлен особый порядок уголовного судопроизводства. См. об этом комментарий к гл. 52. К лицам, занимающим государственные должности субъектов РФ и перечисленным в Примечании 3 к ст. 285 УК, данная мера принуждения также не применяется за исключением лиц, указанных в ч. 5 комментируемой статьи.

4. Временное отстранение лица от должности возможно при условии привлечения его в качестве обвиняемого либо при наличии оснований для признания его подозреваемым. См. об этом комментарий к ст. 46.

5. Отстранение от должности носит временный характер. Ходатайство следователя (дознавателя), прокурора о временном отстранении обвиняемого (подозреваемого) от должности оформляется постановлением, форма которого приведена в Приложении 105 к ст. 476.

6. О порядке рассмотрения указанного ходатайства судом см. комментарий к ст. 165. Отстраняя обвиняемого (подозреваемого) от должности, суд вправе предоставить должностному лицу по просьбе администрации время для передачи дел по должности. Форма постановления судьи о временном отстранении обвиняемого от должности приведена в Приложении 13 к ст. 477.

7. Часть 4 устанавливает порядок отмены данной меры принуждения, который отличается от порядка ее избрания. Временное отстранение обвиняемого (подозреваемого) от должности отменяется постановлением следователя (дознавателя), если необходимость в применении этой меры принуждения отпадет.

8. Вопрос об увольнении лица, временно отстраненного от должности, решается в зависимости от окончательного разрешения УД (п. 4 ч. 1 ст. 83 ТК).

9. Часть 5 комментируемой статьи предусматривает особенности применения данной меры принуждения в отношении обвиняемого (подозреваемого), являющегося высшим должностным лицом субъекта РФ. Высшим должностным лицом субъекта РФ является руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ (ч. 1 ст. 18 ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации").

10. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает порядок выплаты ежемесячного государственного пособия обвиняемому (подозреваемому), временно отстраненному от должности. Размер пособия составляет пять минимальных размеров оплаты труда. При этом УПК не связывает выплату государственного пособия с тем, работает где-либо обвиняемый (подозреваемый) в другом месте или нет.

Статья 115. Наложение ареста на имущество

1. Комментируемая статья предусматривает основания и порядок наложения ареста на имущество с целью обеспечения: 1) исполнения приговора в части гражданского иска; 2) других имущественных взысканий. Наложение ареста на имущество носит превентивно-обеспечительный характер.

2. УПК впервые предусматривает возможность наложения ареста на имущество, нажитое преступным путем. Под "имуществом", на которое может быть наложен арест, следует понимать нажитые преступным путем вещи, включая деньги и иные ценности, иное имущество, в т.ч. имущественные права, содержание которых определяется ст. 128 ГК.

3. Под "имуществом, нажитым преступным путем" следует понимать любое имущество, полученное или приобретенное прямо или косвенно в результате преступления. Исключение составляет имущество, указанное в ч. 4 комментируемой статьи. Перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, содержится в ст. 446 ГПК.

4. Если имущество обладает признаками ВД (см. об этом комментарий к ст. 81), в т.ч. деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, оно может быть изъято с помощью обыска, выемки, осмотра, но может быть и арестовано с оставлением на хранение до приговора суда, если по каким-либо причинам его изъятие невозможно (например, товарные вагоны, груженные лесом). См. об этом комментарий к ст. 82.

5. Часть 1 строго ограничивает круг лиц, на имущество которых может быть наложен арест. Арест может быть наложен на имущество, принадлежащее на праве собственности обвиняемому (подозреваемому), лицам, несущим материальную ответственность за его действия, которые в уголовном судопроизводстве привлекаются в качестве гражданских ответчиков. См. об этом комментарий к ст. 54. При этом не имеет значения, у кого на момент ареста находится имущество, принадлежащее указанным лицам.

6. Часть 3 комментируемой статьи допускает наложение ареста на имущество, находящееся у других лиц, предположительно нажитое в результате преступных действий обвиняемого (подозреваемого). При этом следует иметь в виду, что "имущество, находящееся у других лиц" может означать: 1) имущество, принадлежащее обвиняемому (подозреваемому) либо лицам, несущим материальную ответственность за его действия. Арест такого имущества производится в обычном порядке, предусмотренном ч. 1 комментируемой статьи; 2) имущество, принадлежащее другим лицам, которые приобрели его, заведомо зная, что имущество получено преступным путем. Такие лица подлежат уголовной ответственности как пособники по данному преступлению (ч. 5 ст. 33 УК) или как обвиняемые по другим преступлениям (ст. 174, 175 УК). "Имущество, находящееся у других лиц" в данном случае является ВД (об изъятии и приобщении к УД предметов, являющихся ВД, см. комментарии к ст. 81 и 82); 3) имущество, принадлежащее другим лицам, которые приобрели его, не зная, что оно получено преступным путем. Такие лица являются добросовестными приобретателями, не подлежат уголовной ответственности, но на имущество может быть наложен арест либо оно может быть изъято, если обладает признаками ВД.

7. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что арест на имущество производится на основании судебного решения. С инициативой принятия такого решения вправе выступить прокурор, следователь (дознаватель) с согласия прокурора, которые возбуждают перед судом ходатайство о наложении ареста на имущество определенного лица. Данное ходатайство должно оформляться в виде постановления, форма которого приведена в Приложении 72 к ст. 476. О порядке его рассмотрения судом см. комментарий к ст. 165.

8. Постановление судьи о наложении ареста на имущество может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, предусмотренном ст. 127. С передачей УД в суд все жалобы и заявления заинтересованных лиц по поводу арестованного имущества направляются в суд.

9. Наложение ареста на имущество означает: 1) временный запрет (ч. 2 комментируемой статьи), адресованный собственнику или владельцу имущества, распоряжаться или пользоваться им; 2) изъятие имущества и передачу его на хранение.

10. Основанием наложения ареста на имущество является обоснованное предположение, что подлежащее взысканию имущество может быть сокрыто или отчуждено.

11 При наложении ареста на имущество обязательно составляется опись имущества, на которое накладывается арест.

12. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает особенности наложения ареста на имущество, состоящее из денежных вкладов и иных ценностей, находящихся на счете, во вкладе или на хранении в банках и иных кредитных организациях. Эти особенности заключаются в том, что банковские операции с арестованными денежными средствами и иными ценностями, как правило, полностью прекращаются.

13. К "операциям по счету" относятся привлечение денежных средств во вклады, привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов и др. (ст. 5 ФЗ "О банках и банковской деятельности").

14. В отличие от УПК РСФСР, ст. 175 которого полностью запрещала какие-либо банковские операции по счету, на денежные средства которого наложен арест, ч. 7 комментируемой статьи не исключает полностью проведение банковских операций по счету. Допускается: 1) наложение ареста не на все, а лишь на часть денежных средств, хранящихся на счете. В пределах тех средств, на которые не наложен арест, проведение любых банковских операций допускается. В судебном решении о наложении ареста на денежные средства, хранящиеся на счете, должно указываться, полностью или частично накладывается арест на денежные средства, хранящиеся на счете. И если счет арестовывается частично, то должно быть указано, на какую сумму или часть денежных средств накладывается арест; 2) проведение банковских операций, не связанных с расчетами, переводами денежных средств с арестованного счета. В то же время банковские операции, связанные с привлечением и размещением денежных средств на счете, не запрещаются.

15. К "иным кредитным организациям" относятся организации, являющиеся юридическими лицами: 1) которые имеют право осуществлять банковские операции на основании лицензии ЦБ РФ; 2) основной целью которых является извлечение прибыли (ст. 1 ФЗ "О банках и банковской деятельности").

16. Форма протокола о наложении ареста на имущество приведена в Приложении 74 к ст. 476. О порядке составления протокола о наложении ареста на имущество см. комментарии к ст. 166 и 167.

17. Решения и действия по наложению ареста на имущество могут быть обжалованы участниками уголовного судопроизводства в порядке, предусмотренном гл. 16. Часть 9 комментируемой статьи предусматривает порядок отмены применения данной меры принуждения. Наложение ареста на имущество отменяется на основании постановления (определения) лица или органа, в производстве которого находится УД, если в нем отпадает необходимость. Необходимость в аресте имущества отпадает, если: 1) ущерб, в обеспечение которого был наложен арест, возмещен добровольно в процессе расследования; 2) не подтвердилось, что имущество, находящееся у других лиц, получено в результате преступных действий обвиняемого (подозреваемого); 3) УД полностью прекращено производством; 4) УД прекращено в той части, в пределах которой был наложен арест.

18. При прекращении УД полностью или в той части, в пределах которой был наложен арест, при отказе в удовлетворении гражданского иска, при оправдании подсудимого арестованное и изъятое имущество подлежит возврату в целости и сохранности.

19. В случаях утраты, порчи, повреждения арестованного имущества, имущественный вред, причиненный лицу, подлежит возмещению из федерального бюджета (п. 9 ч. 2 ст. 131).

20. Заявления третьих лиц об освобождении имущества от ареста представляют собой гражданский спор о праве и подлежат рассмотрению в соответствии с ГПК. Третьи лица, не являющиеся участниками уголовного судопроизводства, вправе подать иск в порядке гражданского судопроизводства об исключении имущества из описи. В случае удовлетворения иска такое судебное решение имеет силу преюдиции. Арест имущества отменяется.

Статья 116. Особенности порядка наложения ареста на ценные бумаги

1. Комментируемая статья впервые включена в УПК РФ. Ее назначение - установить некоторые изъятия из общего порядка наложения ареста на имущество, закрепленного ст. 115.

2. К ценным бумагам относятся государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и др. (ст. 143 ГК).

3. Именная или ордерная ценные бумаги содержат записи, удостоверяющие их владельцев (п. 2 и 3 ч. 1 ст. 145 ГК). Ценная бумага на предъявителя такой записи не содержит (п. 1 ч. 1 ст. 145 ГК), и ее владелец устанавливается по общим правилам доказывания.

4. Под "добросовестным приобретателем" в ч. 2 комментируемой статьи понимается лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное (ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг"). Соответственно при расследовании УД должны быть исследованы следующие обстоятельства: 1) кому принадлежит ценная бумага; 2) знал ли или должен ли был знать фактический держатель ценной бумаги о том, что она приобретена преступным путем; 3) оплатил ли фактический держатель ценную бумагу на предъявителя.

5. Если ценная бумага является предметом хищения, средством совершения преступления, она обладает признаками ВД (см. комментарий к ст. 82), подлежит отысканию и изъятию независимо от места нахождения.

6. Часть 3 комментируемой статьи раскрывает, в чем состоит отличие порядка наложения ареста на ценные бумаги, которое выражается прежде всего в специфике описания ценных бумаг. Кроме сведений, указанных в ч. 3, в протоколе целесообразно указать рыночную стоимость ценных бумаг, т.к. она и определяет количество бумаг, подлежащих аресту. Форма протокола о наложении ареста на ценные бумаги приведена в Приложении 75 к ст. 476.

7. Ценные бумаги бывают документарные и бездокументарные. Документарные ценные бумаги представлены сертификатом. Сертификат ценной бумаги - это документарная (вещественная) форма ценной бумаги, удостоверяющая ее владельца. Арест документарной ценной бумаги означает наложение ареста на сертификат ценной бумаги по месту его нахождения. Арестованные документарные ценные бумаги могут быть переданы на хранение владельцу ценных бумаг либо изъяты и переданы на хранение специализированной организации, имеющей соответствующую лицензию. Бездокументарные ценные бумаги - сведения, удостоверяющие права ее владельца, содержащиеся в специальном реестре, в т.ч. в виде электронной базы данных (ст. 149 ГК). Арест бездокументарной ценной бумаги осуществляется по месту учета прав владельца (место нахождения акционерного общества или другого эмитента, профессиональных участников рынка ценных бумаг или номинального держателя ценных бумаг). Бездокументарные ценные бумаги передаются на хранение депозитарию.

8. Наложение ареста означает запрет на операции с ценной бумагой, которые могут затруднить обеспечение исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий. Арест не препятствует совершению эмитентом действий, предусмотренных условиями выпуска ценной бумаги, не создающих препятствий исполнению приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий.

9. Копии постановления о наложении ареста на ценные бумаги, протокола о наложении ареста направляются эмитенту, держателю реестра ценных бумаг и депозитарию.

Статья 117. Денежное взыскание

1. Комментируемая статья предусматривает основания применения нового вида мер принуждения - денежного взыскания.

2. Основаниями наложения денежного взыскания являются: 1) неисполнение участником уголовного судопроизводства процессуальных обязанностей, предусмотренных УПК; 2) нарушение ими порядка в судебном заседании.

3. Денежное взыскание может быть наложено на потерпевшего, свидетеля, гражданского истца, гражданского ответчика, эксперта, специалиста и понятого. См. об этом комментарий к ст. 111.

4. Размер денежного взыскания не может превышать 25 минимальных размеров оплаты труда.

5. О порядке наложения денежного взыскания см. комментарий к ст. 118.

Статья 118. Порядок наложения денежного взыскания и обращения залога в доход государства

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что органом, правомочным наложить денежное взыскание, может быть только суд.

2. Суд может наложить денежное взыскание как по собственной инициативе (за нарушение порядка в судебном заседании и за неисполнение участником судебного заседания процессуальных обязанностей), так и по инициативе следователя (дознавателя), прокурора (за неисполнение участником процессуальных обязанностей в ходе досудебного производства).

3. При нарушении порядка в судебном заседании или при неисполнении участником судебного заседания процессуальных обязанностей выносится постановление (определение) в том же судебном заседании.

4. При неисполнении участником в ходе досудебного производства своих процессуальных обязанностей следователь (дознаватель), прокурор составляют протокол о нарушении, который рассматривается судьей единолично в районном суде по месту производства предварительного расследования. Часть 3 допускает рассмотрение протокола в отсутствие лица, на которое налагается денежное взыскание, если отсутствуют уважительные причины, препятствующие его явке в суд.

5. В постановлении (определении) суда о наложении денежного взыскания обязательно указывается срок, в течение которого должны быть произведены выплаты, связанные с денежным взысканием. Этот срок не может превышать трех месяцев.

6. Часть 6 распространяется на установленный комментируемой статьей порядок рассмотрения судом вопроса об обращении в доход государства суммы, внесенной в виде залога, в случае неисполнения обязательства, которое обеспечивалось залогом.