3. Содержание и исполнение договора

Общие положения о содержании договора

Как известно, содержание всякого гражданско-правового договора составляют права и обязанности сторон договора. Права и обязанно­сти сторон по договору финансирования под уступку денежного тре­бования могут быть определенным образом классифицированы с учетом особенностей данного договора. Так, в зависимости от сте­пени обязательности включения в содержание договора финанси­рования под уступку денежного требования все обязанности сто­рон (и соответствующие им права требования контрагента) могут быть дифференцированы на основные обязанности и обязанности факультативные. К первой группе должны быть отнесены обязан­ности финансового агента по предоставлению клиенту денежных средств и обязанности последнего по уступке денежного требования; ко второй группе — обязанности финансового агента по ведению для клиента бухгалтерского учета, а также предоставлению клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являю­щимися предметом уступки.

В зависимости от основания возникновения обязанности финансо­вого агента и клиента могут быть разделены на обязанности, выте­кающие из договора финансирования под уступку денежного требо­вания (обязанности по финансированию, а также по уступке денеж­ного требования), и обязанности, возникающие в связи с исполнением (неисполнением или ненадлежащим исполнением) должником обя­зательства по уступленному праву требования. Последняя катего­рия обязанностей обнаруживает себя, например, в случаях, когда договор финансирования под уступку денежного требования за­ключается с условием об ответственности клиента за неисполне­ние или ненадлежащее исполнение должником денежного требо­вания, являющегося предметом уступки (оборотный факторинг), либо с условием об уступке денежного требования в целях обеспе­чения обязательства клиента перед финансовым агентом (обеспе­чительный факторинг).

Заслуживают быть выделенными в самостоятельную категорию обязанностей и так называемые кредиторские обязанности финан­сового агента и клиента по договору финансирования под уступку денежного требования, связанные в основном с уступаемым правом требования.

Обязанности финансового агента

Основная обязанность финансового агента состоит в финансиро­вании клиента, являющегося одновременно стороной в договоре о передаче товаров, выполнении работ либо оказании услуг и в силу этого располагающего денежным требованием к контрагенту (или возможностью стать обладателем такого требования в будущем).

ГК (гл. 43) не детализирует эту обязанность финансового агента и не устанавливает порядок ее исполнения, определяя ее в самой об­щей форме как обязанность передать клиенту денежные средства в счет денежного требования последнего к третьему лицу (п. 1 ст. 824 ГК). Не уделяется должное внимание данной обязанности клиента и в юридической литературе.

Например, Л.Г. Ефимова обращает внимание на то, что «обяза­тельство финансового агента носит денежный характер», а также под­черкивает, что в отношениях по договору финансирования под уступ­ку денежного требования имеет место «предоставление финансовым агентом клиенту денежных средств в собственность с обязательством возврата в виде соответствующих поступлений от уступаемых прав требования», указывая, однако, на то, что «договор финансирования под уступку денежного требования... не может быть сведен к разно­видности договора займа или кредитного договора»⁶²⁹.

Е.А. Суханов, напротив, подчеркивает, что «финансирование мо­жет осуществляться в виде передачи (перечисления) клиенту денеж­ных сумм в обмен на состоявшуюся уступку (единовременно или отдельными частями) либо в виде открытия ему кредита (выделено нами. — В.В.), обеспеченного возможной в будущем уступкой права требования»⁶³⁰.

По мнению А.А. Павлова, в рамках договора финансирования под уступку денежного требования отношения сторон «могут строиться как по модели займа (когда финансовый акт передает денежные средства клиенту), так и по модели кредитного договора (финансовый агент обязуется передать клиенту указанные денежные средства)»⁶³¹.

Л.А. Новоселова, рассматривая вопрос о юридической природе от­ношений по договору финансирования под уступку денежного требо­вания, указывает на то, что «характеристика рассматриваемых отноше­ний как отношений заемных или кредитных ошибочна», однако при­менительно к конструкции договора, по которому уступка денежного требования осуществляется в целях обеспечения обязательства клиента перед финансовым агентом, признает, что «конструкция свидетельст­вует о наличии между сторонами отношений по займу (кредиту)»⁶³².

В конечном счете нам важна не столько оценка правовой приро­ды обязательства финансового агента по финансированию клиента, сколько определение правовых норм, которыми может регулиро­ваться исполнение этого обязательства.

Если признать, что финансирование клиента по договору финан­сирования под уступку денежного требования осуществляется фи­нансовым агентом по правилам о займе или кредите (гл. 42 ГК), то в этом случае мы должны допустить возможность прямого регулиро­вания соответствующих правоотношений нормами о договоре займа и кредитном договоре. Данное обстоятельство будет означать, в ча­стности, что в рамках консенсуального договора финансирования под уступку денежного требования финансовый агент получит по сути неограниченные возможности отказа от предоставления клиен­ту предусмотренных договором денежных средств, а клиент — от их получения (п. 1 и 2 ст. 821 ГК).

Представляется, однако, что наделение сторон договора финанси­рования под уступку денежного требования правом неограниченного одностороннего отказа от исполнения договора не входило в планы законодателя. Иначе в гл. 43 ГК появились бы правила, допускающие применение к обязательству финансового агента по финансированию клиента норм о кредитном договоре. В силу же отсутствия таковых можно сделать только один вывод: обязательство финансового агента, вытекающее из договора финансирования под уступку денежного требования, по финансированию клиента носит самостоятельный характер и не подчиняется нормам о договоре займа и кредитном до­говоре. Поскольку гл. 43 ГК не содержит специальных правил, на­правленных на регламентацию данного обязательства, порядок ис­полнения финансовым агентом обязательства по финансированию клиента (предоставлению последнему денежных средств) должен ре­гулироваться лишь общими положениями обязательственного права об исполнении обязательств и, в частности, денежных обязательств.

Договором финансирования под уступку денежного требования на стороне финансового агента могут быть предусмотрены дополнитель­ные (факультативные) обязанности (при непременной возможности их осуществления, проистекающей из особого характера отношений сто­рон) по ведению для клиента бухгалтерского учета, а также по предос­тавлению клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГК).

Как верно отмечает Е.А. Суханов, «такие услуги становятся целе­сообразными в случаях, когда отношения сторон факторингового договора не сводятся к однократной уступке требования взамен пре­доставления кредита»⁶³³. Действительно, при стабильных взаимоотно­шениях финансового агента с клиентом, посредством которых обес­печивается финансирование деятельности последнего, принятие фи­нансовым агентом на себя обязанностей по ведению бухгалтерского учета и оказанию клиенту иных финансовых услуг выгодно обеим сторонам: клиент избавляется от необходимости нести дополнитель­ные расходы на организацию обслуживания счетов (в части уступае­мой дебиторской задолженности), а финансовый агент, осуществ­ляющий такого рода обслуживание клиента, может контролировать ситуацию и реально влиять на снижение степени риска неисполнения должниками их обязательств или их неплатежеспособности.

По договору финансирования под уступку денежного требования, по которому денежное требование уступается в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, име­ются особые обязанности: финансовый агент обязан представить от­чет клиенту (о полученных платежах по уступленному праву требова­ния), а также передать ему сумму, превышающую сумму долга клиен­та, обеспеченную уступкой требования (если таковая имеется) (п. 2 ст. 831 ГК).

В связи с этим А.С. Комаров подчеркивает, что «денежное требо­вание может выполнять не только основную свою роль — имущест­венного эквивалента, получаемого в обмен на реальные денежные средства (при «покупке» требования финансовым агентом), но также и роль обеспечения исполнения другого обязательства, существую­щего между клиентом и его финансовым агентом. Денежное требова­ние в последнем случае реально перейдет к финансовому агенту лишь тогда, когда не будет исполнено обязательство, по отношению к кото­рому уступка требования имела обеспечительный характер»⁶³⁴.

Надо полагать, что речь идет все-таки не о каком-то другом обя­зательстве, существующем между лицами, выступающими в роли финансового агента и в роли клиента по договору финансирования под обеспечительную уступку денежного требования, а об обяза-

тельстве клиента перед финансовым агентом, которое вытекает из этого договора и связано с предоставлением клиенту денежных средств. По этому поводу Е.А. Суханов, например, пишет: «Уступка требования, совершаемая в обеспечение исполнения кредитного обя­зательства клиента перед фактором, всегда совершается во исполне­ние консенсуального договора, а обязательство по ее совершению носит дополнительный (акцессорный) характер»⁶³⁵.

Правда, как отмечалось ранее, вытекающее из договора финан­сирования под уступку денежного требования (даже при обеспечи­тельной уступке) обязательство по финансированию клиента не мо­жет быть квалифицировано в качестве кредитного обязательства. Своеобразие обязательства по предоставлению финансовым агентом денежных средств клиенту проявляется в том числе и в особом (суб­сидиарном) порядке его исполнения. Ведь финансовый агент, пре­доставивший денежные средства клиенту, не вправе потребовать от последнего их возврата, а должен предъявить уступленное ему де­нежное требование (даже если уступка обеспечивала исполнение обя­зательства клиента перед финансовым агентом) должнику. И только в том случае, если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента перед финансовым агентом, обеспеченной уступкой требования, финан­совый агент может потребовать непосредственно от клиента уплаты остатка долга (п. 2 ст. 831 ГК).

На стороне финансового агента имеются также некоторые «креди­торские» обязанности по отношению к должнику клиента, связанные с уступаемым денежным требованием. Согласно ст. 830 ГК должник обязан произвести платеж финансовому агенту лишь при том усло­вии, что он получил письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в указанном уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Кроме того, по просьбе должника финансовый агент обязан в разум­ный срок представить должнику доказательство того, что уступка де­нежного требования финансовому агенту действительно имела место.

Неисполнение либо ненадлежащее исполнение финансовым аген­том названных «кредиторских» обязанностей может иметь то послед­ствие, что должник в этом случае получает право произвести по соот­ветствующему требованию платеж не финансовому агенту, а клиенту во исполнение своего обязательства перед ним.

Обязанности клиента

Основная обязанность клиента по договору финансирования под уступку денежного требования состоит в уступке соответствующего права требования финансовому агенту в обмен на предоставленное последним финансирование.

Денежное требование, составляющее предмет уступки по догово­ру финансирования под уступку денежного требования, должно со­ответствовать определенным законодательным параметрам.

Во-первых, указанное денежное требование представляет собой право требования клиента к третьему лицу об оплате переданных ему товаров, выполненных работ или оказанных услуг по соответст­вующему договору, заключенному между ними, в котором клиент выступает в роли продавца (поставщика) товара, исполнителя (под­рядчика) работ или услуг, а третье лицо (контрагент клиента по до­говору) является покупателем товаров или заказчиком работ либо услуг (п. 1 ст. 824 ГК).

Данный признак исключает из круга денежных требований, ко­торые могут быть предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, права требования, вытекающие из иных договоров (например, требование займодавца о возврате указанной суммы и уплате процентов по договору займа) или вне- договорных обязательств.

Во-вторых, предметом уступки, под которую предоставляется фи­нансирование, может служить как денежное требование, срок пла­тежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в буду­щем (будущее требование) (п. 1 ст. 826 ГК).

Отмеченный признак денежного требования, уступаемого по договору финансирования под уступку денежного требования (воз­можность уступки финансовому агенту будущего требования), отли­чает уступку, совершаемую в рамках указанного договора, от уступ­ки права требования, регулируемой общими положениями обяза­тельственного права, которыми допускается передача лишь права требования, принадлежащего кредитору (п. 1 ст. 382 ГК).

Правда, в юридической литературе понятие «будущее требова­ние», которое может быть предметом уступки по договору финанси­рования под уступку денежного требования, трактуется по-разному. Так, А.С. Комаров призывает различать два вида денежных требова­ний, которые могут служить предметом уступки по указанному до­говору: «...во-первых, денежное требование, срок платежа по кото­рому уже наступил, то есть уже существующая у клиента дебитор­ская задолженность, отраженная в его бухгалтерских документах, и во-вторых, право на получение будущих долгов, то есть платежные обязательства контрагентов клиента, вытекающие, например, из уже заключенных им договоров на поставку товаров, срок платежа за которые еще не наступил»⁶³⁶.

Против такого толкования понятия «будущее требование» высту­пает, например, А.А. Павлов, который пишет: «Различие между су­ществующими и будущими требованиями основывается на моменте заключения первоначального договора... права, вытекающие из до­говоров, заключенных до либо в момент уступки, относятся к суще­ствующим, даже если их исполнение поставлено в зависимость от истечения определенного срока или наступления определенного условия. Соответственно будущими должны признаваться требова­ния, которые возникнут из договоров, заключенных после заключе­ния договора финансирования»⁶³⁷.

Представляется, что в наших рассуждениях о понятиях «сущест­вующее требование» и «будущее требование» мы должны исходить из их специального (целевого) использования в рамках гл. 43 ГК. По общим положениям обязательственного права право требования кредитора и обязанности должника составляют содержание обяза­тельства и должны считаться возникшими и существующими с мо­мента возникновения самого обязательства (заключение договора). Соответственно будущими требованиями могут считаться права тре­бования по обязательствам, которые еще не возникли (договор еще не заключен).

Вместе с тем в целях гл. 43 ГК под существующим требованием понимается только такое обязательство, «срок платежа по которому уже наступил» (п. 1 ст. 826). Следовательно, часть существующих требований (как они трактуются по общим положениям обязатель­ственного права, а именно — требования по возникшему и сущест­вующему обязательствам), срок исполнения которых еще не насту­пил, в рамках гл. 43 ГК обозначается понятием «будущие требова­ния». Однако содержание данного понятия (в целях гл. 43 ГК) этим не ограничивается. Ведь под понятием «будущее требование» пони­мается «право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем» (п. 1 ст. 826 ГК).

Очевидно, понятие «будущие требования» (в его целевом значе­нии, используемом в гл. 43 ГК) включает в себя: 1) требования, вы­текающие из заключенных договоров, срок платежа по которым еще не наступил; 2) требования, вытекающие из заключенных догово­ров, по условиям которых исполнение обязанности должника по осуществлению платежа обусловлено определенными обстоятельст­вами (например, оплата товаров после их поставки) и таковые еще не наступили; 3) требования, которые появятся в будущем в результате возникновения самого обязательства, т.е. после заключения договора, каковой в настоящий момент отсутствует.

Главное же в определении того, какие денежные требования пе­редаются финансовому агенту, состоит в обязательном соблюдении сторонами договора финансирования под уступку денежного требо­вания содержащегося в п. 1 ст. 826 ГК правила о том, что денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть опреде­лено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, ко­торый позволит идентифицировать существующее требование в мо­мент заключения договора, а будущее требование — не позднее чем в момент его возникновения. Как верно заключает Л.Г. Ефимова, «важно только, чтобы в момент возникновения каждого... права тре­бования оно могло быть идентифицировано как переданное по до­говору о финансировании»⁶³⁸.

Одна из основных обязанностей клиента по договору финанси­рования под уступку денежного требования состоит в том, что он должен передать финансовому агенту действительное денежное тре­бование. Согласно п. 2 ст. 827 ГК денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обла­дает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не были известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

При этом уступка финансовому агенту денежного требования при­знается действительной даже в том случае, когда соглашением, за­ключенным между клиентом и его должником, предусмотрены запрет или ограничения на уступку права требования. Данное обстоятельст­во, однако, не освобождает клиента от ответственности перед долж­ником за нарушение соответствующего соглашения (ст. 828 ГК).

Договор финансирования под уступку денежного требования, как договор, используемый в коммерческом обороте, и в силу общей презумпции возмездности всякого гражданско-правового договора (ст. 423 ГК) является возмездным договором. Поэтому, несмотря на отсутствие в гл. 43 ГК специальных правил об оплате клиентом ус­луг, оказываемых ему финансовым агентом, соответствующая обя­занность клиента бесспорно входит в содержание обязательства по договору финансирования под уступку денежного требования. На данное обстоятельство неоднократно обращалось внимание в юри­дической литературе.

Так, А.С. Комаров пишет: «Договор о факторинге предусматри­вает способ и размер вознаграждения фактора за предоставляемые им услуги. По существу речь идет о комиссии, размер которой опре- делается на основе суммы переданных долгов... Размер такой ко­миссии в разных странах колеблется между 0,75 и 3,5%. К этой став­ке добавляется также кредитный процент по авансовым платежам, осуществляемым фактором»⁶³⁹.

Е.А. Суханов указывает: «Оплата услуг финансового агента опре­деляется соглашением сторон в зависимости от риска, который не­сет фактор, определяемого, в частности, характером деятельности клиента и его должников и рядом других обстоятельств. Она может устанавливаться в форме процентов от стоимости уступаемого тре­бования; в твердо определенной сумме; в виде разницы между ре­альной (рыночной) ценой требования и его ценой, предусмотренной в соответствующем договоре, и т.д.»⁶⁴⁰.

Л.Г. Ефимова обращает внимание на то, что «нельзя сделать вы­вод, что само денежное требование, переданное финансовому аген­ту, должно служить платой за услуги, оказанные им клиенту», и при­ходит к выводу о том, что «роль встречного эквивалента предостав­ленным клиенту финансовым услугам должно выполнять не само уступленное право требования, а иное благо»⁶⁴¹.

Добавим к сказанному, что условие о размере оплаты услуг фи­нансового агента по договору финансирования под уступку денеж­ного требования относится к числу существенных условий данного договора. Вместе с тем его отсутствие в тексте договора может быть восполнено диспозитивным правилом о том, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть опре­делена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Круг обязанностей клиента по договору финансирования под ус­тупку денежного требования расширяется в случаях, когда договор заключается с условиями об уступке денежного требования в целях обеспечения обязательства клиента перед финансовым агентом (обеспечительный факторинг) или об ответственности клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денеж­ного требования, предъявленного финансовым агентом (оборотный, регрессный факторинг).

В первом случае (обеспечительный факторинг) на стороне кли­ента имеется обязанность погасить остаток долга финансовому агенту, если денежные средства, полученные последним от должни­ка, не покрывают всю сумму долга клиента перед финансовым аген­том, обеспеченную уступкой требования (п. 2 ст. 831 ГК).

Во втором случае (оборотный факторинг) клиент несет ответст­венность перед финансовым агентом не только за действительность переданного ему требования, являющегося предметом уступки, но и за его исполнение должником (п. 3 ст. 827 ГК). При таких условиях клиент, уступая право требования финансовому агенту, принимает на себя своеобразное «поручительство» за исполнение должником своего обязательства перед финансовым агентом.

Так называемые кредиторские обязанности клиента в отношени­ях с должником особо отчетливо обнаруживают себя в ситуациях, когда обязательство клиента по договору финансирования под уступ­ку денежного требования носит консенсуальный характер либо пред­метом уступки являются будущие требования. В первом случае кли­ент должен принимать все необходимые меры для поддержания со­ответствующего денежного требования к должнику в надлежащем состоянии вплоть до его передачи финансовому агенту.

В случае же, когда предметом уступки по договору финансирова­ния под уступку денежного требования является будущее требова­ние, оно считается перешедшим к финансовому агенту лишь после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, а если уступка денежного требования обусловлена опреде­ленным событием, она вступает в силу после наступления этого со­бытия (п. 2 ст. 826 ГК).

Следовательно, будущее требование (или право на получение пла­тежа по ранее возникшему обязательству) должно сначала возникнуть на стороне клиента, и только после этого оно будет считаться пере­шедшим финансовому агенту. Данное обстоятельство в свою очередь служит предпосылкой того, что клиентом уже в рамках заключенного договора финансирования под уступку денежного требования и во ис­полнение вытекающего из него обязательства должны быть приняты все меры, обеспечивающие возникновение будущего денежного требо­вания (права на получение платежа по ранее возникшему обязательст­ву): заключение договора о передаче товаров, работ или услуг с опреде­ленным контрагентом, исполнение указанного договора с целью полу­чения права требования платежа с контрагента-должника и т.п.

Права и обязанности должника

Должник — контрагент клиента по договору о передаче товаров, выполнении работ или оказании услуг, на котором лежит обязанность платежа по денежному требованию, составляющему предмет уступки по договору финансирования под уступку денежного требования, ко­нечно же не является субъектом (стороной) названного договора. Вместе с тем действия должника, в том числе по исполнению своего обязательства по денежному требованию, переданному финансовому агенту, влекут за собой весьма серьезные правовые последствия для непосредственных участников договора финансирования под уступку денежного требования — финансового агента и клиента.

В связи с изложенным особенности исполнения должником обя­зательства по переданному финансовому агенту денежному требова­нию и связанные с указанным исполнением права и обязанности должника регулируется правилами о финансировании под уступку денежного требования (гл. 43 ГК).

Согласно названным правилам, несмотря на то что запрет и ог­раничения на уступку денежного требования, предусмотренные со­глашением между должником и клиентом, в случаях, когда такая уступка совершается в рамках договора финансирования под уступ­ку денежного требования, признаются недействительными, долж­ник наделяется правом привлечь клиента к ответственности за на­рушение условий соглашения (ст. 828 ГК).

На должника возлагается обязанность произвести платеж финан­совому агенту при том условии, что он был надлежаще уведомлен клиентом или финансовым агентом о состоявшейся уступке денеж­ного требования по договору финансирования под уступку денежного требования. При этом должник вправе истребовать от финансового агента доказательства того, что уступка денежного требования дейст­вительно имела место. В случае невыполнения финансовым агентом

обязанности по предоставлению должнику соответствующих дока­зательств должник сохраняет право исполнить свое обязательство клиенту и тем самым прекратить указанное обязательство его над­лежащим исполнением (ст. 830 ГК).

Заслуживает внимания также предоставление должнику права в случае предъявления финансовым агентом уступленного ему клиен­том права требования к платежу прекратить соответствующее обяза­тельство путем зачета встречного денежного требования, основанного на договоре с клиентом, при том условии, что соответствующее тре­бование имелось у должника к моменту, когда им было получено уве­домление о состоявшейся уступке денежного требования финансово­му агенту. Не могут быть предъявлены к зачету те требования долж­ника к клиенту, которые возникли в связи с нарушением соглашения о запрете либо об ограничении уступки права требования (ст. 832 ГК).

Особый характер носят отношения, складывающиеся между должником, финансовым агентом и клиентом, при возврате долж­нику денежных сумм, уплаченных им по денежному требованию, предъявленному финансовым агентом, в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением клиентом своего обязательства перед должником. Согласно ст. 833 ГК в случае нарушения клиентом сво­их обязательств по договору, заключенному с должником, послед­ний не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, упла­ченных ему по уступленному денежному требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента.

И все же в двух случаях соответствующее требование должника о возврате уплаченных сумм может быть адресовано финансовому агенту: 1) когда финансовый агент не исполнил свое обязательство перед клиентом по предоставлению последнему денежных средств, предусмотренных договором финансирования под уступку денеж­ного требования; 2) когда финансовый агент, напротив, произвел соответствующий платеж клиенту в счет уступаемого денежного требования, зная о том, что последний допустил нарушение своего обязательства по договору, заключенному с должником.