§ 1 Заем

Займом называется договор, в силу которого одна сторона (заемщик) обязуется вернуть по истечении указанного в договоре срока или по востребованию другой стороне (заимодавцу) такую же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода и качества, которые были получены в собственность. Смысл договора займа состоит в том, что одна сторона (заимодавец) передаёт другой стороне право собственности на вещи, причем необходима реальная передача вещей, согласие об условиях займа. В древнейший период это согласие выражалось в форме стипуляции (взаимного обмена торжественными обещаниями), позднее - в обыкновенной письменной форме. Предметом договора займа являлась не всякая вещь, а только телесная, находившаяся в обороте, определяемая родовыми признаками. Родовые вещи исчисляются числом, мерой и весом, какими являются вино, зерно, масло. Заем представляет собой односторонний договор: в нем лишь одна сторона (заёмщик) обязывается к совершению действия, к возвращению взятого, тогда как другая сторона имеет только право, потому что она совершила действие одновременно с совершением договора, передала известную денежную сумму или других заменимых вещей. Действие, которое составляет содержание обязательства, основанного на займе, заключается в возращении известной денежной суммы или других заменимых вещей. Срок возврата предмета займа определяется договором. Возвращены должны быть не те же вещи, которые были взяты, а только подобные, того же рода и в том же количестве. Это следует из того, что переданы были вещи заменимые , не индивидуально-определенные, и что право собственности на них возникло у заемщика. Поскольку заем направлен к установлению обязанности возвратить взятое, то нет займа, где не было предварительно взято, потому что тогда не может быть и речи о возвращении. Как уже отмечалось, заем считался односторонним договором; предполагалось, что пользу от договора займа формально извлекает только заёмщик. Заем поэтому был безвозмездным договором, а в случае с деньгами - беспроцентным. Жизненные требования выдвигали необходимость возмещения заимодавцу его "благотворительности", но норма права оставалась неприкосновенной. О процентах стали составлять особое соглашение. Максимальный размер процентов в зависимости от временных рамок был различен. Так, например, в классический период - 12% годовых, в праве императора Юстиниана - 6% (для торговцев - 8 % годовых). Риск случайной гибели валюты займа (вещи) возлагался на заёмщика в зависимости от степени и формы его вины и даже при её полном отсутствии: родовые вещи «не погибают» (поскольку всегда можно одно зерно заменить другим, таким же, вино - другим и т.д.). Исключением является корабельный заем, по которому риск случайной гибели лежал на заимодавце. Сущность этого специального вида займа состояла в следующем: заимодавец давал заёмщику валюту для мореходных и торговых целей. Заёмщик по данному займу принимал на себя обязательство вернуть валюту займа при условии, если корабль благополучно дойдет до места назначения. Риск случайной гибели, который лежал на заимодавце компенсировался тем, что займ являлся процентным. Первоначально размер процентов ограничивался, в праве Юстиниана проценты составляли 12%. На праве Рима сказывалось влияние греческого права, именно под влиянием греческого права применялись заемные расписки (хирографы), служившие доказательством передачи предмета займа. В практике встречались случаи, когда стипулировав и даже обязав заёмщика выдать расписку-хирограф, предмет займа заимодавец так и не давал, рассчитывая на молчание заемщика. Когда такие случаи стали иметь массовый характер, на помощь заёмщику пришло право. Доказательство того, что дано по займу, лежало на заимодавце, а не на заёмщике. (III в.н.э.).В конце 1 в.н.э. специальным сенатусконсультством запрещалось давать денежные займы подвластным детям без согласия и ведома домовладыки. Сенатусконсульт назывался «МАКЕДОНИАНУМ» и своё название получил по имени некого Македо. Взяв деньги взаймы и не имея возможности удовлетворить требования кредитора о возврате

займа, опасаясь неприятностей связанных с принудительным взысканием, он убил своего отца, чтобы получить наследство и возвратить займ.

Запрет данного сенатусконсульта не применяется, если заимодавец по уважительным причинам не знал о том, что заемщик является подвластным лицом.

Таким образом, подводя итог, договор займа характеризуется следующими признаками:

во-первых, договор приобретал юридическую силу с момента передачи вещи;

во-вторых. Договор займа является односторонним договором;

в-третьих, при займе переходит передача займа в собственность заёмщика;

в-четвертых, заёмщик обязуется вернуть заимодавцу такую же денежную сумму или такое же количество вещей, такого же качества, которые были получены.