Тема 6 третейский суд: понятие, место в системе гражданской юрисдикции.

Третейская форма рассмотрения и разрешения гражданско-правовых споров является альтернативным способом урегулирования правовых конфликтов в сфере гражданской юрисдикции. Третейская форма защиты права представляет собой негосударственную юрисдикционную деятельность, направленную на разрешение подведомственного третейскому суду правового спора. Передача спора на рассмотрение третейского суда зависит от согласованной воли обеих сторон спора.

В 2015 году произошло реформирование системы третейского разбирательства и был принят новый Федеральный закон от 29.12.2015 N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" (далее – ФЗ об арбитраже), а также внесены изменения в процессуальные кодексы (ГПК, АПК) и ряд иных нормативных правовых актов в связи с принятием данного закона. Новые принципы организации третейского суда и новая процедура рассмотрения споров действует с 1 сентября 2016 года.

Только дела, принятые и не завершенные рассмотрением по правилам арбитража, действовавшим до 01.09.2016 года рассматриваются по Федеральному закону от 24.07.2002 N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" (ч.7 ст. 52 ФЗ об арбитраже).

Также третейское разбирательство осуществляется в соответствии с Законом РФ от 07.07.1993 N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже". Международный коммерческий арбитраж используется в основном для разрешения коммерческих споров с участием иностранных лиц, в том числе в сфере международной торговли и учитывает положения об арбитраже, содержащиеся в международных договорах Российской Федерации, а также в Типовом законе "О международном торговом арбитраже", принятом в 1985 году Комиссией ООН по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ. Поэтому третейское разбирательство по правилам международного коммерческого арбитража по спорам, подведомственным судам общей юрисдикции, редко избирается сторонами в качестве негосударственной формы защиты права.

Понятия «арбитраж» и «третейское разбирательство» в действующем законодательстве синонимичны и означают деятельность третейского суда по разрешению спора и принятия решения третейским судом. Неверным в контексте современной терминологии будет использование понятия «арбитраж» для обозначения как судебного органа государственной юрисдикции – арбитражного суда, так и для обозначения несудебного органа по разрешению гражданско-правового спора на основании третейского соглашения.

Также термин «арбитраж» может использоваться в качестве обозначения альтернативного судебному разбирательству в государственных судах способа (метода) разрешения гражданско-правового спора.

Третейское разбирательство осуществляют арбитры (третейские судьи) – физические лица, избранные сторонами или назначенные в согласованном сторонами или установленном федеральным законом порядке для разрешения спора, переданного сторонами на разрешение третейского суда.

Третейский суд - единоличный арбитр или коллегия арбитров, рассматривающих гражданско-правовой спор (ст 2 ФЗ об арбитраже). Законом не установлено специальных требований к арбитрам (третейским судьям), им может быть любое лицо, за исключением тех, в отношении которых в ФЗ об арбитраже установлен запрет быть арбитром (ст.11 ФЗ об арбитраже). Это лица:

• недееспособные или ограниченные в дееспособности;

• не достигшие возраста двадцати пяти лет;

• имеющие неснятую или непогашенную судимость;

• чьи полномочия в качестве судьи, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или другого сотрудника правоохранительных органов были прекращены в РФ в установленном федеральным законом порядке за совершение проступков, несовместимых с его профессиональной деятельностью;

• которые в соответствии со статусом, определенным федеральным законом, не могут быть избраны или назначены арбитром (например, судьи федеральных судов).

Не может быть лишено права выступать в качестве арбитра лицо по причине его гражданства, если стороны арбитража не договорились об ином. Стороны вправе установить дополнительные требования к арбитрам.

Состав третейского суда формируют сами стороны, выбирая арбитров или используя согласованные ими или установленные федеральным законом процедуры назначения арбитров (ст.11 ФЗ об арбитраже). Число арбитров может быть любым, в том числе третейское разбирательство может проводиться единоличным арбитром.

Третейский суд может формироваться из числа арбитров постоянно действующего арбитражного учреждения, на которое возложены функции администрирования арбитража, или сами выбрать в качестве арбитра любое физическое лицо, в отношении которого нет законодательного запрета быть арбитром.

Постоянно действующее арбитражное учреждение - подразделение некоммерческой организации, выполняющее на постоянной основе функции по администрированию арбитража (ст. 2 ФЗ об арбитраже). Право некоммерческой организации на осуществление функций постоянно действующего арбитражного учреждения предоставляются распоряжением Правительства РФ <1> на основании рекомендации Совета по совершенствованию третейского разбирательства при Министерстве Юстиции РФ <2>. К некоммерческой организации, при которой создано постоянно действующее арбитражное учреждение должна соответствовать определенным репутационным и организационным критериям (ч. 8 ст. 44 ФЗ об арбитраже).

Каждое постоянно действующее арбитражное учреждение должно иметь:

1. Рекомендованный список арбитров, состоящий не менее чем из 30 человек. Причем определенная часть арбитров рекомендованного списка должны соответствовать определенным квалификационным критериям (например, наличие ученой степени или опыта по разрешению споров в качестве третейского судьи или судьи государственных судов – см. ч.3 ст. 47 ФЗ об арбитраже).

2. Правила постоянно действующего арбитражного учреждения, содержащие как правила выполнения функций в связи с администрированием арбитража так и правила ведения арбитража, которые принимаются уполномоченными органами некоммерческой организации, при которой создано постоянно действующее арбитражное учреждение. Правила должны содержать сведения, указанные в ч. 4 ст.45 ФЗ об арбитраже. Эти правила также должны быть размещены на сайте постоянно действующего арбитражного учреждения в сети "Интернет" и депонированы в уполномоченном федеральном органе исполнительной власти (Минюст РФ).

Постоянно действующее арбитражное учреждение вправе иметь более чем одни правила арбитража, в том числе правила арбитража споров, указанные в ч.2 ст. 45 ФЗ об арбитраже (правила арбитража корпоративных споров, правила ускоренного арбитража и пр.).

<1> Постановление Правительства РФ от 25.06.2016 N 577 "Об утверждении Правил предоставления права на осуществление функций постоянно действующего арбитражного учреждения и Положения о депонировании правил постоянно действующего арбитражного учреждения"

<2> Приказ Министерства юстиции РФ от 20 марта 2019 г. N 45 "Об утверждении Положения о порядке создания и деятельности Совета по совершенствованию третейского разбирательства "

Администрирование арбитража - выполнение постоянно действующим арбитражным учреждением функций по организационному обеспечению арбитража, в том числе по обеспечению процедур выбора, назначения или отвода арбитров, ведению делопроизводства, организации сбора и распределения арбитражных сборов, за исключением непосредственно функций третейского суда по разрешению спора (ст.2 ФЗ об арбитраже).

Понятия постоянно действующего арбитражного учреждения и администрирование арбитража являются новыми в законодательстве о третейском суде. Третейский суд, администрируемый постоянно действующим арбитражным учреждением, является приоритетной формой арбитража. Отдельные категории гражданско-правовых споров могут разрешаться только третейским судом, администрируемым постоянно действующим арбитражным учреждением (например, корпоративные споры). Также третейский суд может быть cоздан для рассмотрения одного спора (ad hoc) при отсутствии администрирования со стороны постоянно действующего арбитражного учреждения, хотя и в этом случае последнее может осуществлять отдельные функции администрирования арбитража.

Государственные суды не имеют права вмешиваться в третейское разбирательство кроме как для выполнения функций содействия и контроля в отношении третейских судов, установленных в федеральном законодательстве (прежде всего эти функции установлены в законодательстве о третейском разбирательстве, процессуальном законодательстве). Кроме функций контроля и содействия в отношении арбитража, указанных в ст.6 ФЗ об арбитраже (назначение, отвод, прекращение полномочий арбитра; проверка постановления третейского суда по вопросу предварительного характера о компетенции; оспаривание решений третейского суда), государственный суд, в том числе и суд общей юрисдикции может принимать меры обеспечительного характера по спорам, рассматриваемым третейским судом.

ПОДВЕДОМСТВЕННОСТЬ ДЕЛ ТРЕТЕЙСКОМУ СУДУ. СОГЛАШЕНИЕ О ПЕРЕДАЧЕ СПОРА НА РАЗРЕШЕНИЕ ТРЕТЕЙСКОГО СУДА.

В соответствии с ч.3 ст. 1 ФЗ об арбитраже в арбитраж (третейское разбирательство) по соглашению сторон могут передаваться споры между сторонами гражданско-правовых отношений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Таким образом, не могут рассматриваться третейским судом споры (не являются арбитрабельными), возникающие, например, из трудовых или семейных правоотношений. Однако если спорное правоотношение имеет комплексное регулирование, и в его основе лежат институты гражданского права, спор может быть предметом рассмотрения третейского суда. Так, например, арбитрабельным является спор о разделе общего имущества супругов (ст. 38 СК), поскольку правоотношение основывается на нормах об общей собственности (глава 16 ГК). Но при этом третейскому суду неподведомственны споры о воспитании детей. Также не все споры, возникающие из гражданских правоотношений могут быть переданы на рассмотрение третейского суда (например, третейский суд не может рассматривать наследственные споры, споры о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью).

Некоторые споры могут быть переданы на рассмотрение третейского суда только при наличии установленных законом условий, например, споры между участниками юридического лица и самим юридическим лицом (споры с юридическими лицами, указанными в параграфе 6 главы 4 ГК – некоммерческими корпоративными юридическими лицами) арбитрабельны при совокупности условий: а) это юридическое лицо и все его участники заключили арбитражное соглашение о передаче в третейский суд указанных споров и б) спор передается на рассмотрение с местом арбитража на территории РФ, администрируемого постоянно действующим арбитражным учреждением, утвердившим и опубликовавшим специальные правила разбирательства корпоративных споров (ч.3,4 ст. 22.1 ГПК).

Правила подведомственности споров третейскому суду сформулированы в ст. 22.1 ГПК.

Передать гражданско-правовой спор на рассмотрение и разрешение третейского суда возможно на основании арбитражного (третейского) соглашения (глава 2 ФЗ об арбитраже). Арбитражное соглашение может быть заключено как до, так и после возникновения спора между сторонами, а также и после принятия к производству судом общей юрисдикции искового заявления до вынесения судом первой инстанции постановления, заканчивающего рассмотрение дела по существу (ч.3 ст. 3 ГПК).

Передача спора на рассмотрение третейского суда сторонами, зафиксированная в арбитражном соглашении, не препятствует возбуждению гражданского дела в государственном суде. Однако при наличии возражения стороны против рассмотрения дела в государственном суде, сделанном не позднее представления своего первого заявления по существу спора и при отсутствии оснований считать, что арбитражное соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено, суд общей юрисдикции должен оставить заявление без рассмотрения (ч.1 ст.8 ФЗ об арбитраже, абз.6 ст 222 ГПК).

Арбитражным соглашением является письменное соглашение (договор) сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением.

Арбитражное соглашение может быть составлено в виде отдельного документа, а также быть включено в договоре между сторонами в виде арбитражной оговорки. Соблюдением письменной формы арбитражного соглашения признается также обмен письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, включая электронные документы. Важным условием соблюдения письменной формы является возможность достоверно установить, что документ исходит от другой стороны.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки (п. 31)

Закон допускает также заключение арбитражного соглашения путем обмена состязательными процессуальными документами (исковое заявление и отзыв на исковое заявление).

В арбитражное соглашение могут быть включены правила арбитража (ч.12 ст. 7 ФЗ об арбитраже).

Таким образом, компетенция третейского суда определяется совокупностью условий:

а) подведомственностью спора третейскому суду (его арбитрабельностью);

б) наличием арбитражного соглашения о передаче спора на рассмотрение арбитража.

Третейский суд может сам принять постановление о своей компетенции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения. Арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, признается соглашением, не зависящим от других условий договора и это означает, что признание недействительным самого договора не влечет недействительности арбитражного соглашения (так называемое правило «автономности арбитражной оговорки»).

Заявление об отсутствии у третейского суда компетенции может быть сделано соответствующей стороной арбитража не позднее представления ею первого заявления по существу спора, а также о выходе третейского суда за пределы своей компетенции в момент, когда вопрос, выходящий за пределы компетенции по мнению стороны, будет поставлен третейским судом. Третейский суд реагирует на данное заявление двумя способами:

1. принимает постановление предварительного характера о наличии у него компетенции. В этом случае любая сторона может в течение одного месяца после получения уведомления о принятии этого постановления подать заявление в компетентный суд о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции, если только стороны арбитража, администрируемого постоянно действующим арбитражным учреждением, не исключили соглашением такую возможность. При этом подача в компетентный суд заявления об отсутствии у третейского суда компетенции само по себе не препятствует третейскому суду продолжать арбитраж и принять арбитражное решение.

2. указывает в арбитражном решении обоснование своей компетенции. В этом случае любая заинтересованная сторона может обратиться в компетентный суд с заявлением об оспаривании решения третейского суда по основаниям, предусмотренным п.2 или п. 3 ч.3 либо п. 1 ч. 4 ст. 421 ГПК.

Законодательное положение о возможности определения третейским судом своей компетенции без предварительного обращения в государственный суд, и только возможность последующего судебного контроля компетенции третейского суда, составляет сущность принципа «компетенции-компетенции», который является одним из основных принципов международного коммерческого арбитража, и также закреплен в национальном законодательстве об арбитраже внутренних споров (этот принцип существовал и в ранее действовавшем ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации»).

ПРИНЦИПЫ АРБИТРАЖА (ТРЕТЕЙСКОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА). ОСОБЕННОСТИ ПРОЦЕДУРЫ ТРЕТЕЙСКОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА. РЕШЕНИЕ ТРЕТЕЙСКОГО СУДА (АРБИТРАЖНОЕ РЕШЕНИЕ).

Арбитраж осуществляется на основе принципов независимости и беспристрастности арбитров, диспозитивности, состязательности сторон и равного отношения к сторонам (ст. 18 ФЗ об арбитраже).

Независимость и беспристрастность арбитров а также равное отношение к сторонам являются гарантией соблюдения прав сторон в ходе третейского разбирательства, вынесение справедливого решения. Так, например принцип независимости и беспристрастности арбитров нашел отражение в конструкции нормы статьи 12 ФЗ об арбитраже об обязанности лица, к которому поступает обращение в связи с возможным избранием (назначением) его арбитром, сообщить в письменной форме сторонами о наличии обстоятельств, которые могут вызвать обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости при разбирательстве дела. Принцип равного отношения к сторонам проявляется прежде всего в том, что при согласовании процедурных вопросов ведения арбитража со сторонам, третейский суд учитывает мнение обеих сторон (например, ч. 2 ст. 29 ФЗ об арбитраже).

Диспозитивность означает свободу сторон выбрать для разрешения их спора третейскую юрисдикционную форму в качестве альтернативы судебной, заключив арбитражное соглашение (ч.3 ст. 1, ч.1 ст.7 ФЗ об арбитраже, ч.3 ст.3 ГПК). Также стороны свободны в определении процедурных вопросов проведения арбитража при условии соблюдения положений ФЗ об арбитраже — ст. 19 ФЗ об арбитраже. Стороны могут своим соглашением изменять правила ведения арбитража. Более того, стороны могут по вопросам, указанным в ФЗ об арбитраже заключать прямое арбитражное соглашение, предусматривающее иные правила ведения арбитража, чем это предусмотрено в самом законе (п.13 ст. 2 ФЗ об арбитраже). Стороны в ходе рассмотрения дела третейским судом вправе урегулировать самостоятельно свой спор и заключить мировое соглашение. Третейский суд в этом случае принимает решение на согласованных сторонами условиях, которое по своей силе приравнивается к любому иному решению арбитража (ст. 33 ФЗ об арбитраже).

Состязательность арбитража связана с наличием сторон спора — истца и ответчика, противоположностью их интересов. Стороны арбитража представляют доказательства, обосновывающие свои требования и возражения, на основании которых третейский суд принимает решение. В силу данного принципа стороны обязаны все свои заявления третейскому суду и доказательства направлять другой стороне, стороны обмениваются состязательными документами (исковое заявление и отзыв на исковое заявление). Стороны должны проявлять активность в обосновании свое позиции по рассматриваемому спору. Состязательность третейского разбирательства проявляется в ответственности сторон арбитража, не проявляющих должной активности в ходе рассмотрения дела, например, существует возможность рассмотрения дела в отсутствии стороны, уведомленной о месте и времени заседания третейского суда, если причина неявки признана неуважительной третейским судом. Непредставление документов, обосновывающих требования или возражение стороны, также не является препятствием к рассмотрению дела.

Государственный суд может оказывать содействие сторонам в получении доказательств в порядке ст. 30 ФЗ об арбитраже, если дело рассматривается арбитражем, администрируемым постоянно действующим арбитражным учреждением.

В ФЗ об арбитраже выведен из состава принципов арбитража, закрепленных в ранее действующем ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации», принцип конфиденциальности. Это не означает, что третейское разбирательство подчинено принципу гласности, аналогично разбирательству в государственных судах. Напротив, приоритетным для арбитража является конфиденциальность, разбирательство проводится в закрытом заседании, но стороны могут договориться и о рассмотрении дела в открытом заседании (ст.21 ФЗ об арбитраже). Усиление договорного начала арбитража в вопросах, касающихся процедуры рассмотрения дела, обусловленного принципом диспозитивности, позволили законодателю отказаться от закрепления конфиденциальности в качестве основных начал арбитража.

Также не указано в новом законе в качестве принципов арбитража положение о законности. Законность действует в третейском разбирательстве с учетом специфики данной юрисдикционной формы рассмотрения правовых споров. Например, будет являться основанием к отмене решения третейского суда или отказе в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда рассмотрение третейским судом дела, которое федеральным законом исключено из его компетенции либо решение третейского суда противоречит публичному порядку РФ (ч. 4 ст. 421, ч. 4 ст. 426 ГПК). Несмотря на то, что суд при разрешении спора применяет нормы российского права (ст. 31 ФЗ об арбитраже), суд общей юрисдикции в порядке главы 46 или 47 ГПК по общему правилу не вправе проверять правильность применения и толкования применяемых третейским судом норм материального права. Также стороны могут определить соглашением возможность применения норм иностранного права, если российский закон не исключает такой возможности (ст. 31 ФЗ об арбитраже).

Также может быть отказано в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда или оно может быть отменено компетентным судом, если сторона арбитража докажет нарушение процедуры рассмотрения дела, установленной законом или соглашением, либо докажет нарушение ее прав, основанных на началах состязательности и равного отношения к сторонам - (пункты 4,5 ч. 3 ст. 421, пункты 4,5 ч. 3 ст.426 ГПК).

Процедура арбитража в отличие от порядка рассмотрения гражданских дел в суде общей юрисдикции, предусмотренного ГПК, не имеет столь детальной регламентации. ФЗ об арбитраже устанавливает основные процедурные правила, которые применяются третейским судом при рассмотрении дела (например о количестве арбитров, порядке избрания или назначения арбитров при рассмотрении дела (ст. 10,11 ФЗ об арбитраже), о месте арбитража — ст. 20 ФЗ об арбитраже), правилах распределения судебных расходов (ст. 222 ФЗ об арбитраже), о назначении экспертизы (ст. 29 ФЗ об арбитраже), о порядке принятия решения коллегией арбитров и содержании решения (ст.ст. 32,34 ФЗ об арбитраже) и др. Также постоянно действующее арбитражное учреждение устанавливает свои правила (или несколько правил) ведения арбитража (п. 12 ст. 2, ст. 45 ФЗ об арбитраже), которые содержат более подробную регламентацию процедуры рассмотрения спора. По эти м правилам осуществляется рассмотрение дела третейским судом, администрируемым данным постоянно действующим арбитражным учреждением.

Стороны вправе своим соглашением изменить любые правила арбитража, как установленные в ФЗ об арбитраже, так и те, которые установлены постоянно действующим арбитражным учреждением, администрирующим арбитраж по их спору. Диспозитивное начало третейского разбирательства предопределяет наличие большого количества правил, которые содержат оговорку «если стороны не договорились об ином». Ограничение диспозитивности при определении сторонами процедур арбитража связывается с соблюдением императивных требований ФЗ об арбитраже (ч.1 ст. 19). Так, невозможно отступать от принципиальных положений, установленных законом, например, исключать соглашением требование обязательности арбитражного решения (ст. 38 ФЗ об арбитраже). Однако в правилах арбитража, администрируемого постоянно действующим арбитражным учреждением, может содержаться запрет на изменение соглашением сторон правил арбитража (п. 13 ч. 5 и ч. 6 ст. 45 ФЗ об арбитраже), за исключением тех процедурных правил, которые могут изменяться прямым соглашением (например правило об устном слушании дела или рассмотрении дела по документам и другим материалам и др см. в п.13 ст. 2 ФЗ об арбитраже). Правила арбитража не могут содержать положений, противоречащих ФЗ об арбитраже, в противном случае появляется основание для отмены решения третейского суда или отказе в принудительном его исполнении (ч. 9 ст. 45 ФЗ об арбитраже).

Рассмотрение дела в арбитраже и полномочия третейского суда прекращаются с прекращением арбитража в связи с вынесением арбитражного решения или постановления о прекращении арбитража.

Арбитр или коллегия арбитров оформляют принятый по делу вердикт по существу спора в форме арбитражного решения. По вопросам, не затрагивающим существа спора, арбитраж принимает постановление.

Если третейский суд не принимает решение, то выносится постановление о прекращении арбитража по основаниям, указанным в ч. 2 ст.36 ФЗ об арбитраже:

1) истец отказывается от своего требования, если только ответчик не выдвинет возражений против прекращения арбитража и третейский суд не признает законный интерес ответчика в окончательном рассмотрении спора;

2) стороны договариваются о прекращении арбитража;

3) третейский суд находит, что продолжение арбитража стало ненужным или невозможным, в том числе когда имеется вступившее в законную силу, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда общей юрисдикции, арбитражного суда или третейского суда.

В ст. 34 ФЗ об арбитраже установлены основные правила принятия и содержания решения арбитражного решения. Решение принимается всегда в письменной форме, законом указывает определенные требования его содержанию. В общих чертах в ФЗ об арбитраже воспроизводятся содержательные характеристики судебного решения, но при этом выделяется такое специфическое содержательные положения арбитражного решения, как обоснование компетенции третейского суда. Но и здесь существует возможность введения сторонами или правилами арбитража, принятыми постоянно действующим арбитражным учреждением, дополнительных требований к содержанию арбитражного решения. Характерной для арбитража особенностью является то, что и при урегулировании спора сторонами мировым соглашением, третейский суд по просьбе сторон принимает также арбитражное решение, основанное на согласованных ими условиях, а не постановление о прекращении арбитража, то есть мировое соглашение приравнивается к решению спора по существу третейским судом.

Арбитражное решение является обязательным для сторон и особый акцент в законе делается на то, что стороны принимают на себя обязательство добровольного исполнения арбитражного решения, что является продолжением идеи о добровольности арбитража, как альтернативной государственной судебной юрисдикции формы разрешения правового спора. Арбитражное решение подлежит немедленному исполнению, если в нем не установлен иной срок исполнения.

Арбитражное решение, не исполненное добровольно, может быть приведено к принудительному исполнению через суд общей юрисдикции в порядке главы 47 ГПК. При положительном решении вопроса о принудительном исполнении арбитражного решения, судом общей юрисдикции заявителю выдается исполнительный лист. Также всегда требуется выдача исполнительного листа на арбитражные решения, если установленные в нем правоотношения являются основанием для внесения записей в юридически значимые реестры, например Единый государственный реестр регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 43 ФЗ об арбитраже).

Таким образом можно отметить сходство арбитражного решения с решением суда общей юрисдикции, которое проявляется в свойстве обязательности для сторон арбитража, а при последующем «утверждении» его компетентным судом, и для иных субъектов, в частности государственных органов, ведущих юридически значимые реестры. Также после подтверждения обязательности арбитражного решения судом общей юрисдикции посредством выдачи исполнительного листа на принудительное его исполнение, арбитражное решение приобретает свойство исполнимости.

Исключительность арбитражного решения проявляется в том, что сторонам запрещено повторное обращение в суд с иском по тому же предмету и основанию, если спор уже разрешен третейским судом, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (п.3 ч.1 ст. 134, абз. 6 ст. 220 ГПК).

Арбитражное решение не обладает преюдициальностью (ст. 61 ГПК), что объясняется негосдарственной природой третейской юрисдикции.

Арбитражное решение не может быть обжаловано в вышестоящем порядке по аналогии с апелляционным обжалованием судебного решения. Оно только может быть оспорено стороной, не согласной с выводами по существу спора, в порядке главы 46 ГПК. Основания к отмене арбитражного решения устанавливаются в ст. 421 ГПК и они отличаются от оснований к отмене судебного решения. Однако стороны прямым соглашением могут признать окончательность арбитражного решения, если арбитраж администрируется постоянно действующим арбитражным учреждением исключив тем самым возможность его оспаривания в суде общей юрисдикции.

тема 7

. Основы нотариата и нотариального производства.

1. Понятие о нотариате. Задачи нотариального производства.

2. Предметная и территориальная компетенция нотариусов и других лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий.

4. Основные правила нотариального производства и совершения нотариальных действий.

ПОНЯТИЕ О НОТАРИАТЕ. ЗАДАЧИ НОТАРИАЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА.

Особое место в системе органов гражданской юрисдикции занимает нотариат. Нотариат и нотариальное производство развивалось в России параллельно с развитием торгового оборота и института собственности. Также на становление института нотариата оказывала влияние общественная потребность и понимание необходимости достоверной фиксации юридически значимых фактов. Прообраз нотариата существовал еще в XVI веке, впервые термин «нотариус» использовался в законодательных актах екатерининских времен. В дальнейшем этапы становления нотариата зависели от исторической эпохи, политических и экономических факторов <1>.

<1> Более подробно об истории нотариата см. Нотариальное право : учебник / Б.М. Гонгало, Т.И. Зайцева, И.Г. Медведев [и др.] ; под редакцией В.В. Яркова. — 2-е изд. испр. и доп. — Москва : СТАТУТ, 2017

Организация нотариата, статус нотариуса, основные правила совершения нотариальных действий и другие вопросы регулируются "Основами законодательства Российской Федерации о нотариате" утвержденными ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1 (далее - Основы)

Основная задача и функция нотариата – осуществление защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ).

Нотариальные действия, совершаемые нотариусом, направлены на правовой результат в зависимости от их вида (например, удостоверение сделки, удостоверение решения органов управления юридических лиц, принятие мер по охране наследственного имущества или совершение исполнительной надписи). Но состав нотариальных действий строго ограничен указанием на их перечень в законе (ст. 35 Основ).

В основном нотариальные функции возложены на специальных субъектов — нотариусов (работающих в государственной нотариальной конторе или занимающихся частной практикой). Однако в ряде случаев законодательство допускает совершение нотариальных действий иными должностными лицами (ст.37 Основ, ст.26 ФЗ от 05.07.2010 N 154-ФЗ "Консульский устав Российской Федерации" ).

Совершая нотариальные действия нотариусы осуществляют защиту прав и интересов граждан и юридических лиц, оказывают юридическую помощь. Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред (ст. 16 Основ). В этом плане деятельность нотариальная имеет сходство с адвокатской деятельностью <2>, но при этом нотариус отличается от адвоката тем, что он, во-первых, в равной степени защищает интересы всех участников правоотношения и, во-вторых, осуществляет свою деятельность только в сфере бесспорной юрисдикции.

<2> Адвокатура и нотариат традиционно считаются основными институтами оказания квалифицированной юридической помощи (см. например, п. 2 ст. 15 ФЗ от 21.11.2011 N 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации").

Для нотариата характерно то, что это орган бесспорной юрисдикции. Установление нотариусом при работе с документами или в беседе со сторонами сделки наличия правового спора приведет к отказу в совершении нотариального действия. В то же время, нотариальная деятельность способствует предотвращению споров в будущем, выявляя истинный интерес и потребности лиц, обращающихся за юридической помощью. Нотариус помогает сторонам отразить в нотариальном документе точную их волю, учесть все нюансы и индивидуальные запросы, и при этом сформулировать текст документа в соответствии с законом. И в этом нотариальная деятельность имеет общие черты с деятельностью медиаторов с той разницей, что медиатор работает с интересами сторон при уже имеющемся правовом споре, нотариус же нацелен на предотвращение правового спора <3>.

<3>. Об интеграции примирительных процедур в нотариальную деятельность см. Загайнова С.К. Основания и направления внедрения в практику российского нотариата примирительных процедур (медиации) // Судья. 2014. N 7. С. 26 — 30; СПС «Консультант Плюс»

Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам. Нотариус должен сохранять независимость и беспристрастность при выполнении своих функций и не отдавать предпочтение какому-либо из субъектов, являющихся участниками правоотношения (например, договорного или наследственного), а также следить, чтобы при совершении нотариального действия не нарушался публичный интерес. Также нотариус должен учитывать законные интересы лиц, чьи права могут быть затронуты при совершении нотариального действия. В этом отношении, профессиональная деятельность нотариуса имеет общие черты с работой судьи, который должен быть независим, беспристрастен и следовать исключительно воле закона.

Одной из важных функций нотариата является формирование квалифицированных доказательств. В ряде случаев закон устанавливает требование обязательной нотариальной формы сделок или иных юридически значимых актов (например, договор залога, если он обеспечивает обязательство по договору, который должен быть нотариально удостоверен – п.3 ст. 339 ГК; договор ренты — ст. 584 ГК, завещание – 1124 ГК; заявление участника ООО о выходе из общества – п.1 ст. 26 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; сделки, связанные с распоряжением недвижимым имуществом на условиях опеки, а также сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным – п.2 ст. 54 ФЗ от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости"; брачный договор – п.2 ст. 41 СК). Также в контексте ч. 5 ст. 61 ГПК можно говорить об особой доказательственной силе нотариальных актов, поскольку по общему правилу не подлежат доказыванию обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия.

В современной России нотариат в основном представлен латинской моделью (в терминологии Основ речь идет о «нотариусах, занимающихся частной практикой»). Для данной системы нотариата характерны следующие признаки:

• нотариат является самостоятельным институтом, не входящим в систему государственных органов. Государство в лице Министерства юстиции РФ осуществляет лишь некоторые функции в отношении нотариата, например, ведение реестра нотариусов и лиц, сдавших квалификационный экзамен; участие в деятельности квалификационных комиссий; учреждение и ликвидация должности нотариуса (совместно с Федеральной нотариальной палатой);

• нотариат является самоорганизующейся структурой: все администрирование осуществляется самими нотариусами, которые объединены в профессиональное сообщество. Каждый нотариус является членом региональной нотариальной палаты. Нотариальные палаты субъектов РФ являются членами Федеральной нотариальной палаты. Организационная структура нотариата и полномочия нотариальных палат регулируется главой VI Основ;

• нотариат функционирует исключительно на основе самофинансирования за счет оплаты нотариального тарифа лицами, обращающимися за совершением нотариальных действий (финансовое обеспечение деятельности нотариусов регулируется главой V Основ). Нотариальный тариф устанавливается законом, нотариус не вправе увеличивать ставку нотариального тарифа, более того для ряда категорий граждан предусмотрены льготы по оплате совершаемых нотариусом нотариальных действий;

• нотариус самостоятельно несет ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения закона при совершении нотариального действия либо незаконного отказа в совершении нотариального действия. Нотариус обязан страховать свою гражданскую ответственность, кроме того, нотариальные палаты субъектов РФ заключают договоры коллективного страхования гражданской ответственности, а в Федеральной нотариальной палате создается компенсационный фонд (ст. 17 Основ).

Данные признаки характеризуют частно-правовую сторону нотариата и нотариальной деятельности. Эти качества позволяют нотариату сохранять независимость от влияния на него извне при осуществлении своей основной задачи — обеспечении чистоты и законности совершаемых правовых действий участниками гражданского оборота, руководствуясь при этом только законом.

Но при этом сам институт нотариата является публичным, поскольку нотариус получает свои полномочия от государства и совершает нотариальные действия от имени государства. Публичная сторона нотариата проявляется также в том, что нотариус не вправе выбирать «клиентуру», он обязан оказывать юридическую помощь в форме совершения нотариального действия любому обратившемуся к нему лицу, если совершение данного действия входит в его предметную либо территориальную компетенцию. Нотариус может отказать в совершении нотариального действия только если это противоречит закону.

Нотариальная деятельность не является предпринимательской (ст. 1 Основ), что отличает нотариальную деятельность от иных частно-правовых форм оказания юридической помощи.

Публичный характер нотариальной деятельности придает особое значение нотариально удостоверенным актам, свидетельствует об их надежности, безопасности, обеспечивает стабильность гражданских правоотношений, гарантирует достоверность фактов и доказательств нотариальной формы.

Именно публичная сторона нотариальной деятельности обосновывает особые требования к нотариусам: для допуска к профессии предъявляются квалификационные и личностные требования; законом налагаются ограничения и запреты на занятие определенными видами деятельности (предпринимательской и иной оплачиваемой, посреднической). Должность нотариуса занимается на конкурсной основе. Нотариальная деятельность подчиняется единым этическим стандартам, закрепленным в кодексе профессиональной этики.

Также для нотариата, как юрисдикционного органа, выполняющего публичные задачи, характерно наличие установленного в законе порядка совершения нотариальных действий. Процедура нотариального производства, не так развернута и сложна как процессуальный порядок рассмотрения дел в судах, но она императивна, подробна, постадийна и ее нарушение по общему правилу приводит к недействительности нотариального действия.

ПРЕДМЕТНАЯ И ТЕРРИТОРИАЛЬНАЯ КОМПЕТЕНЦИЯ НОТАРИУСОВ И ДРУГИХ ЛИЦ, УПОЛНОМОЧЕННЫХ НА СОВЕРШЕНИЕ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ.

К подведомственности нотариата, как юрисдикционного органа, относятся бесспорные юридические дела. Именно критерий бесспорности позволяет разграничивать судебную и нотариальную подведомственность.

Предметная компетенция нотариусов определяется тем объемом нотариальных действий, которые они уполномочены совершать в соответствии с законом.

Это прежде всего действия, указанные в ст. 35 Основ.

Также законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия. Например, нотариус оформляет согласие родителей, опекунов или попечителей несовершеннолетнего на его выезд за границу без их сопровождения (ст. 20 ФЗ от 15.08.1996 N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию").

Предметная компетенция нотариуса универсальна. Любой нотариус вправе совершать любое из нотариальных действий, предусмотренных законодательством РФ. Различий в компетенции государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой, не имеется.

Иные должностные лица, уполномоченные законом на совершение отдельных нотариальных действий, имеют ограниченную предметную компетенцию.

В статье 1 Основ указаны должностные лица местного самоуправления, которые могут совершать нотариальные действия, указанные в ст. 37 Основ и при условии, что в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте нет нотариуса.

Консульское должностное лицо имеет право совершать нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств, указанные в ст. 26 Консульского устава Российской Федерации,   статье 38 Основ.

Нотариусы осуществляют свою деятельность в пределах нотариального округа. Нотариальный округ устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением РФ. В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория города. Нотариус имеет право совершать нотариальные действия только в пределах того нотариального округа, в котором он назначен на должность, но вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариус. В то же время совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия.

Территориальная компетенция нотариуса по общему правилу универсальна. В соответствии со ст. 13,40 Основ каждый гражданин для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу, за исключением случаев, указанных в ст.ст. 47, 56, 62 - 64, 69, 70, 74, 75, 87, 96 и 109 Основ, и других случаев, когда согласно законодательству РФ и субъектов РФ нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом (исключительная территориальная компетенция).

ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА НОТАРИАЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА И СОВЕРШЕНИЯ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ.

Нотариальное производство представляет собой систему действий, совершаемых нотариусом и лицами, обратившимися за совершением нотариального действия. Все указанные действия проходят в рамках установленной законом процедуры. Необходимые действия и порядок их совершения установлен в Основах, также особенности определенных нотариальных действий могут быть предусмотрены в федеральном законодательстве. Широко используются в нотариальной практике принимаемые Федеральной нотариальной палатой методические указания для разъяснения порядка совершения различных видов нотариальных действий.

Нотариальное производство состоит из последовательных действий, которые можно объединить в этапы (стадии). Данные стадии четко не обозначены в законе, однако можно обозначить три стадии нотариального производства:

1. Возбуждение нотариального производства. Данная стадия начинается с обращения заинтересованных лиц к нотариусу за совершением нотариального действия, поскольку в силу принципа диспозитивности нотариус не может совершить нотариальное действия без соответствующего обращения. Также нотариус на данной стадии определяет возможность совершения нотариального действия (имеется ли указание в законе на данное нотариальное действие, относится ли данное действия к его компетенции, устанавливает личность, проверяет дееспособность лиц, проверяет полномочия представителей лиц, если за совершением нотариального действия обращается представитель).

2. Установление юридического состава для совершения нотариального действия. На данной стадии нотариус изучает представленные документы, которые должны соответствовать требованиям ст. 45 Основ (не иметь подчисток, с ненарушенной целостностью, не могут быть выполнены карандашом и пр.).

Как правило нотариальное действие совершается в день обращения заинтересованных лиц, но оно может быть отложено или его совершение может быть приостановлено при наличии препятствий к его совершению, которые могут быть преодолены (ст. 41 Основ).

Нотариальное действие может быть отложено при необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц или направлении документов на экспертизу. В соответствии со ст. 15 Основ нотариус истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы (в том числе содержащие персональные данные), необходимые для совершения нотариальных действий.

Совершение нотариальных действий должно быть отложено, если в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения этих действий (например, согласие супруга на совершение сделки с имуществом, право на которое подлежит регистрации (п. 3 ст. 35 СК) или при продаже доли в общей собственности соблюдение правила о преимущественной праве покупки (ст 250 ГК). В случае принятия судом в отношении заложенного имущества обеспечительных мер, установленных процессуальным законодательством, совершение нотариальных действий должно быть отложено до отмены судом соответствующих обеспечительных мер.

По заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более десяти дней. Для отложения нотариального действия по этому основанию не требуется подтверждение суда о подаче заявления. Но в в случае получения от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела судом.

Также при наличии производства по делу о банкротстве наследодателя выдача свидетельства о праве на наследство совершение нотариального действия приостанавливается до окончания производства по указанному делу.

3. Совершение нотариального действия нотариусом. Нотариус на данной стадии совершает непосредственно то нотариальное действие, о котором обратились заинтересованные лица по правилам, установленным для каждого нотариального действия. Например, при удостоверении сделки нотариус разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ). Или при обеспечении доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу. При этом по общему правилу нотариус должен известить о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Также нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения (ст. 103 Основ).

Задача нотариуса на данной стадии совершить нотариальное действие с соблюдением материального законодательства и процедуры совершения данного нотариального действия.

Поскольку нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности (ст. 16 Основ), то он обеспечивает условия для сохранения тайны нотариальных действий как в момент совершения нотариального действия (в помещении, исключающем возможность присутствия посторонних лиц), так и после его совершения.

Каждое нотариальное действие должно быть зарегистрировано в реестре нотариальных действий (ст. 50, 51 Основ).

Законом предъявляются специальные требования к нотариально оформляемому документу (бумажный носитель, легко читаемый, выполнен с помощью технических средств или от руки, использование карандаша запрещается, если документ составлен на нескольких листах, то листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью нотариуса и др. см. ст. 45.1 Основ). По просьбе лица, обратившегося за совершением нотариального действия, нотариус может совершить нотариальное действие путем изготовления нотариального документа в электронной форме. Если электронный документ должен быть подписан заинтересованным лицом, то оно обязано подписать документ в присутствии нотариуса усиленной квалифицированной электронной подписью. Удостоверительная надпись на нотариальном документе, изготовленном в электронной форме, или свидетельство, выданное нотариусом в электронной форме, должны быть подписаны усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса (ст. 44.2 Основ).

Отказ в совершении нотариального действия. Нотариальное производство может завершиться отказом в совершении нотариального действия при наличии оснований, указанных в ст. 48 Основ:

• совершение такого действия противоречит закону;

• действие подлежит совершению другим нотариусом;

• с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

• сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

• сделка не соответствует требованиям закона;

• документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства;

• факты, изложенные в документах, представленных для совершения нотариального действия, не подтверждены в установленном законодательством РФ порядке при условии, что подтверждение требуется в соответствии с законодательством РФ;

• у нотариуса отсутствует возможность обеспечения сохранности движимых вещей, передаваемых нотариусу на депонирование

Нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования.

Совершенное нотариальное действие или отказ в его совершении может быть обжалован в суд общей юрисдикции и рассматривается в особом производстве (глава 37 ГПК).

Однако если основанием отказа в совершении нотариального действия является спорность правоотношения (совершение нотариального действия при наличии правового спора противоречит закону), то спор разрешается в порядке искового производства в соответствии с подсудностью судом общей юрисдикции или арбитражным судом.