7.7. Ответственность и пени

7.7.1. Ответственность и пени

ЗА НЕУПЛАТУ АВАНСОВЫХ ПЛАТЕЖЕЙ

Если вы не перечислили ежемесячные авансовые платежи, вас не могут привлечь к ответственности по п. 2 ст. 27 Закона N 167-ФЗ. Эта ответственность наступает лишь за неуплату взносов по результатам отчетного и расчетного периодов (см. п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.08.2004 N 79).

Однако за несвоевременное перечисление ежемесячных авансов вам могут начислить пени (ст. 26 Закона N 167-ФЗ). Но тут есть определенное ограничение. Пени начисляются, только когда у вас осталась недоимка по итогам отчетного периода. Если же вы успели перечислить платеж в срок, установленный для уплаты взносов по итогам отчетного периода, пени не начисляются.

Такой позиции придерживается Высший Арбитражный Суд РФ (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 26.07.2007 N 47, Решение ВАС РФ от 11.10.2006 N 8540/06, п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.08.2004 N 79). Этой точки зрения придерживаются и нижестоящие судебные органы (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.08.2008 N А82-11880/2007-28).

Например, организация "Альфа" перечислила ежемесячные авансовые платежи за январь, февраль и март 2009 г. единовременно 1 апреля 2009 г. Сроки уплаты взносов на ОПС за эти месяцы - 16 февраля, 16 марта и 15 апреля соответственно (абз. 2 п. 2 ст. 24 Закона N 167-ФЗ, п. 7 ст. 6.1 НК РФ). Срок уплаты взносов по итогам отчетного периода - 6 мая 2008 г. (абз. 3, 4 п. 2 ст. 24 Закона N 167-ФЗ).

Несмотря на нарушение сроков перечисления ежемесячных авансовых платежей за январь и февраль, пени за просрочку не начисляются. Ведь организация перечислила платежи до окончания срока уплаты взносов по итогам отчетного периода.

Если же вы не погасили недоимку по итогам отчетного периода, то начислять пени вам начнут с 16-го числа месяца, следующего за месяцем, за который должен быть произведен ежемесячный авансовый платеж (см. Решение ВАС РФ от 11.10.2006 N 8540/06).

Заметим, что первоначально Минфин России не соглашался с такой позицией (Письма Минфина России от 28.05.2007 N 03-04-07-02/18 (п. 2), от 09.10.2007 N 03-02-07/1-435, от 31.01.2006 N 03-05-02-03/5). Чиновники указывали, что при просрочке авансовых платежей пени должны начисляться сразу независимо от уплаты взносов по итогам отчетного периода.

Однако в своих последующих разъяснениях Минфин России все-таки предлагает руководствоваться изложенной выше позицией Пленума ВАС РФ (Письма от 23.06.2008 N 03-02-07/1-228, от 18.10.2007 N 03-02-07/2-168). Аналогичное мнение высказано ФНС России (Письмо от 12.03.2009 N 3-6-03/53) и УФНС России по г. Москве (Письма от 07.10.2008 N 21-11/093982@, от 29.04.2008 N 21-11/041841@).

В том случае, если, руководствуясь прежним мнением контролирующих органов, вы уплатили излишние суммы пени по авансовым платежам, вы можете произвести пересчет этих сумм.

Однако, по мнению налоговиков, такой пересчет нельзя делать за периоды до принятия Постановления Пленума ВАС РФ от 26.07.2007 N 47 (Письмо ФНС России от 12.03.2009 N 3-6-03/53).

Такой вывод представляется недостаточно обоснованным. По нашему мнению, пересчет начисленных сумм пени можно производить и за предшествующие периоды. Постановления Пленума ВАС РФ являются не нормативными актами, а разъяснениями по вопросам судебной практики и обязательны для применения арбитражными судами (п. п. 1, 2 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации"). Поэтому на них не распространяются правила действия нормативных актов во времени. Они применяются в течение всего действия конкретной нормы, по которой изданы разъяснения.

Закон N 167-ФЗ в части, разъясненной Пленумом ВАС РФ, не менялся со дня его вступления в силу до даты принятия указанного Постановления Пленума ВАС РФ. Поэтому ограничивать перерасчет пеней только периодом после 26 июля 2007 г. нет оснований. Однако если вы сделаете пересчет начисленных сумм пеней за предшествующие периоды, то вам, скорее всего, придется отстаивать свою позицию в судебном порядке.

Напомним, что заявление о зачете или о возврате суммы излишне уплаченного платежа можно подать в течение трех лет со дня ее уплаты (п. п. 7, 14 ст. 78 НК РФ).

Примечание

Подробнее о зачете и возврате читайте в разд. 7.5 "Зачет и возврат взносов на ОПС".