15.3 Виды внешнеэкономических сделок. Арбитражная оговорка

В н е ш н е э к о н о м и ч е с к а я с д е л к а — это сделка, одна из сторон которых находится в другом государстве (т.е. заключается с участием иностранного элемента) и связана в силу этого с не менее чем двумя национальными правовыми системами.

Внешнеэкономическая сделка подчинена регулирующему воздействию со стороны тех государств, граждане и юридические лица которых вступают в сделку, что прямо вытекает из суверенных прав этих государств регулировать сделки своих граждан и юридических лиц, например, выдавать лицензии на экспорт и импорт товаров, устанавливать квоты и другие правила на осуществление внешнеэкономических операций.

Особенностью такой сделки является то обстоятельство, что стороны сами определяют право, которым будут регулироваться их правоотношения, основанные на сделке. При отсутствии такого соглашения их отношения будут подчинены праву, которое определено коллизионными нормами.

Предметом внешнеэкономической сделки является внешнеторговая (в широком смысле) операция — поставка товара, перевозка груза, наем имущества, передача права на объекты интеллектуальной собственности и т.д.

Объекты внешнеэкономических сделок определяют их виды.

Виды внешнеэкономических сделок.

1. Купля-продажа товаров.

К источникам правового регулирования международной купли-продажи товаров относятся международные конвенции, соглашения, национальное законодательство, торговые обычаи. В практике международной торговли наиболее часто применяется Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятая в 1980 г. и вступившая в силу в 1988 г. (в Республике Беларусь — с ноября 1990 г.);

2. Договор аренды.

Основным преимуществом аренды является ускорение научно-технического прогресса без единовременной мобилизации финансовых ресурсов для приобретения современного оборудования и как следствие — рост эффективности производства при минимуме затрат.

Содержанием м е ж д у н а р о д н о й а р е н д н о й о п е р а ц и и является передача арендодателем товаров внаем иностранному партнеру (арендатору) в исключительное пользование на установленный срок и за определенное вознаграждение. При этом право собственности на объект аренды в течение всего срока действия договора аренды сохраняется за арендодателем (в отличие от договора купли-продажи).

Предметом аренды является имущество как движимое (транспортные средства, машины и оборудование, вычислительная и оргтехника), так и недвижимое (административные, производственные и складские помещения), т.е. в аренду может передаваться любое имущество, не запрещенное к свободному обращению на рынке и не уничтожаемое в производственном цикле.

В зависимости от продолжительности периода аренды в мировой коммерческой практике различаются три ее основных вида:

•  краткосрочная — рейтинг (на срок до одного года);

•  среднесрочная — хайринг (на срок от одного до трех лет);

•  долгосрочная — лизинг (на срок от трех лет и более).

Л и з и н г — наиболее распространенный в международной коммерческой практике вид аренды, используется в отношении наукоемкого технологического оборудования при условии его технического обслуживания и страхования в пользу арендодателя;

3. Договоры подряда, в частности, строительного подряда. Договор подряда используется и при выполнении научно-исследовательских, и опытно-конструкторских работ, при оказании инжиниринговых, консалтинговых и других услуг и работ;

4. Инжиниринг представляет собой внешнеэкономическую операцию по предоставлению на основе договора комплекса либо отдельных видов инженерно-технических услуг, связанных с проектированием, строительством и вводом объекта в эксплуатацию, с разработкой новых технологических процессов на предприятии заказчика, усовершенствованием имеющихся производственных процессов до внедрения изделия в производство.

Остановимся на некоторых наиболее важных моментах, которые необходимо учитывать при заключении договоров с иностранными контрагентами.

Во-первых, при заключении договора следует решить вопрос о праве, которое будет применяться к возникшим по сделке отношениям. Согласно ст. 1124 ГК стороны могут при заключении договора или в последствии избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. В данном случае под применимым правом понимается как материальное, так и процессуальное законодательство. Выбор сторонами по договору подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора без ущерба для прав третьих лиц. При этом необходимо помнить, что такое соглашение может быть признано недействительным в том случае, если оно противоречит законодательству. Например, к договору, предметом которого является имущество, зарегистрированное в Республике Беларусь, — здания, транспортные средства, применяется исключительно белорусское законодательство.

Возможность определить применимое право самостоятельно выгодна и потому, что стороны могут подчинить отдельные части договорных обязательств различным правовым системам, т. е. избрать право не только для договора в целом, но и для отдельных его частей.

Стороны пo-разному формулируют свое волеизъявление по поводу применимого права. Если стороны своим соглашением не предусмотрели право, применимое к их отношениям, выбор права осуществляет суд, рассматривающий спор, но у участников сделки не будет уверенности в том, какой правопорядок судья признает решающим.

Во-вторых, при составлении договора необходимо указывать место его заключения. Впоследствии это будет иметь решающее значение при оценке действительности сделки, так как согласно общепринятому принципу коллизионного права форма договора определяется по закону места его заключения.

В ряде государств специальных требований в отношении формы внешнеэкономических сделок не устанавливается. Чаще всего, если речь идет о движимом имуществе, допускается их совершение в любой форме и представление при возникновении спора всех разрешаемых процессуальными нормами доказательств о наличии соглашения сторон (например, свидетельских показаний). Но для резидентов Республики Беларусь это правило не действует. Статья 1116 ГК устанавливает, что сделка с участием юридических лиц или граждан Республики Беларусь совершается независимо от места ее заключения в письменной форме. Поэтому нельзя заключать соглашение о праве, применимом к форме сделки, в противном случае суд обязан будет применить такое последствие несоблюдения простой письменной формы, как невозможность ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания.

В-третьих, если в процессе рассмотрения дела в качестве подлежащего применению определено право другого государства, проблемой является установление содержания норм иностранного законодательства. Право лиц, участвующих в деле, представлять в процессе доказывания документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, распространяется не только на тексты законов, но и на материалы судебной практики и иные правоприменительные документы.

Поскольку согласно ч.1 ст. 20 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее — ХПК) «судопроизводство в хозяйственном суде ведется на одном из государственных языков Республики Беларусь», хозяйственный суд принимает документы, составленные на языках иностранных государств, только при условии сопровождения их нотариально заверенным переводом на русский или белорусский язык. В случае несоблюдения этого требования указанные документы не принимаются хозяйственным судом к рассмотрению [33, с . 33 — 36].

В-четвертых, при заключении внешнеэкономических договоров стороны должны предусмотреть условия правовой защиты в случае ненадлежащего выполнения договорных обязательств каждой из сторон, т. е. определить компетентный юрисдикционный орган, имеющий право рассматривать спор, возникший из данного договора или в связи с ним. Рассмотрение спора международным коммерческим арбитражем — популярный и широко распространенный метод разрешения споров, возникающих в области внешнеэкономических отношений [161, с. 18 — 21].

А р б и т р а ж н ы м с о г л а ш е н и е м является соглашение сторон о передаче на рассмотрение международного арбитражного суда всех или отдельных споров, которые возникли или могут возникнуть из связывающего стороны правоотношения.

Арбитражное соглашение может быть заключено как до возникновения спора (например, на стадии подписания договора), так и после его возникновения в виде самостоятельного договора или в виде арбитражной оговорки, которая представляет собой отдельное положение гражданско-правового договора.

Национальное законодательство Республики Беларусь содержит требование о соблюдении письменной формы арбитражного соглашения. Одним из наиболее распространенных способов заключения арбитражного соглашения является его включение в документ, подписанный обеими сторонами. Кроме того, допускается заключение арбитражного соглашения путем обмена сообщениями с использованием почты, а также путем обмена сообщениями с использованием иных средств связи, обеспечивающих письменное фиксирование волеизъявления сторон [120].

Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме, а содержание ссылки делает упомянутую оговорку частью договора.

Еще один способ заключения арбитражного соглашения — обмен исковым заявлением и отзывом на иск, в котором одна из сторон утверждает о наличии арбитражного соглашения, а вторая не возражает против этого.

Законодательство предусматривает определенные требования к сторонам арбитражного соглашения.

Так, для заключения арбитражного соглашения, как и любого иного внешнеэкономического договора, стороны должны обладать праводееспособностью. В противном случае арбитражное соглашение будет недействительным. Недееспособность сторон арбитражного соглашения также служит основанием для отмены арбитражного решения в государстве, являющемся местом его вынесения.

В доктрине и практике международного коммерческого арбитража утвердилось правило о том, что любое лицо имеет право заключать арбитражное соглашение во внешнеторговой сфере постольку, поскольку имеет право заключать внешнеэкономический договор.

Принципиальной особенностью арбитражного соглашения является его юридическая автономность по отношению к договору, в связи с которым у сторон возник спор.

Заключая договор, содержащий арбитражное соглашение, стороны фактически заключают не один, а два договора: основной договор (купли-продажи, перевозки и т.д.) и договор о передаче спора на разрешение арбитража. Вне зависимости от того, оформлено ли арбитражное соглашение в виде отдельного документа или включено в тот же документ, что и основной договор, арбитражное соглашение остается особым, самостоятельным договором. Оно имеет свой собственный предмет, отличный от предмета основного договора, и свое правовое регулирование, содержащееся в национальном и международном арбитражном законодательстве. Вопрос автономности арбитражного соглашения — это вопрос соотношения договора и относящегося к нему арбитражного соглашения, который может возникнуть в двух аспектах: влияет ли недействительность договора на арбитражное соглашение и влияет ли недействительность арбитражного соглашения на договор. Для арбитражного органа проблема автономности имеет значение только в первом случае, так как при недействительности арбитражного соглашения компетенция арбитров исключается.

Юридическая действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности основного договора.

Так, арбитражная оговорка может быть признана:

•  недействительной при сохранении действительности остальных условий договора;

•  недействительной вместе с договором;

•  действительной, несмотря на недействительность основного договора.

Из признания принципа автономности арбитражного соглашения вытекает возможность применения к этому соглашению права, отличного от материального права, регулирующего права и обязанности сторон по основному договору. Стороны свободны при определении применимого к арбитражному соглашению права. На практике почти не встречаются договоры, арбитражные оговорки которых решали бы вопрос о выборе применимого к арбитражному соглашению права. Как правило, стороны указывают материальное право, применимое к их договорным отношениям, называют регламент определенного арбитражного органа, иногда устанавливают место проведения арбитража.

Из содержания арбитражного соглашения должно следовать, что конкретный спор передается на разрешение либо постоянно действующего арбитражного органа, либо временного арбитража (ad hoc).

Постоянно действующий (институционный) арбитраж «привязан» к определенному постоянно действующему органу, выполняющему в основном административно-технические функции. Для него характерно наличие списка арбитров и регламента, в котором находят отражение основные процессуальные аспекты деятельности [162, с. 26 — 28.].

Арбитраж ad hoc специально создается для разрешения конкретного спора и прекращает свое существование вместе с прекращением арбитражного разбирательства спора. В данном случае стороны сами «конструируют» арбитражный процесс, они свободны в выборе процедуры разрешения споров. Стороны могут также договориться о применении одного из типовых арбитражных регламентов, разработанных специально для арбитража ad hoc. Наибольшей популярностью пользуется Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, принятый резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 г. в качестве рекомендации для использования при урегулировании споров, возникающих в контексте международных торговых отношений, в рамках арбитража ad hoc.

В том случае, когда стороны остановили свой выбор на постоянно действующем арбитражном (третейском) суде, в арбитражном соглашении должно быть указано точное официальное наименование постоянного арбитражного органа, что позволит исключить сомнения в его компетенции.

В качестве одного из основных условий в арбитражном соглашении должно быть указано, какие споры передаются на рассмотрение арбитража. В данном случае речь идет о предмете арбитражного соглашения. Как известно, без определения предмета невозможно заключить ни один гражданско-правовой договор. Это утверждение справедливо и в отношении предмета арбитражного соглашения.

Отсутствие в арбитражном соглашении таких обязательных условий, как указание арбитражного органа и круга споров, передаваемых на его разрешение, является основанием для признания его незаключенным или ничтожным. В данном случае арбитражный суд должен признать себя некомпетентным разрешать спор по существу. При вынесении решения арбитражным судом, компетенция которого не установлена арбитражным соглашением, спорной является возможность признания и приведения в исполнение данного решения.

Арбитражное соглашение должно содержать, по крайней мере, следующие условия:

•  наименование арбитражного органа;

•  описание споров, передаваемых на рассмотрение арбитража;

•  непосредственное или косвенное указание относительно выбора арбитра;

•  указание материального права;

•  непосредственное или косвенное указание на правила арбитражного разбирательства;

•  указание на место осуществления арбитража;

•  указание на язык ведения арбитражного разбирательства.