Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Lektsii_po_GP_osobennaya_chast.docx
Скачиваний:
56
Добавлен:
16.03.2015
Размер:
425.88 Кб
Скачать

­ Договор продажи предприятия Понятие и предмет договора

Предприятие может рассматриваться:

  1. Как организационно-правовая форма

  2. Как объект гражданских прав (особая разновидность недвижимости)

Статья 559 ГК РФ – по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом, как имущественный комплекс, за исключение прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Специфика предмета – сложная вещь, составные части используются совместно, непотребляемая вещь, обеспечивается возможность использования предприятия для предпринимательских целей. В состав предприятия входят 2 группы активов:

  1. Материальные активы

Входят все виды имущества

  1. Нематериальные активы

Входят права требования, долги, права на обозначение индивидуализирующие предприятие либо его продукцию, а также другие исключительные права.

Включение в состав нематериального актива является обсуждаемым вопросом, так как данные права имеют тесную связь с лицом, т.е. они принадлежат субъекту права, а не объекту. К нематериальным активам стараются относить такие нематериальные возможности, как деловая репутация, которые оказывают существенное влияние на экономическое положение.

Предприятие – сложная вещь не по природе, а в силу закона. Статья 132 позволяет говорить, что возможна продажа предприятия в части, но если обратиться к положениям кодекса о продаже предприятия (559), то следует, что продажа предприятия возможна только в целом, иначе продается не предприятие, а недвижимость, имущество или прочее – это уже не договор продажи предприятия. Так как в составе предприятия находятся долги продавца перед третьими лицами, то договор данный является единственным случаем, когда происходит продажа долгов.

В роли продавца и покупателя по договору могут выступать юридические лица и предприниматели, но если гражданин захочет приобрести предприятие, то он должен приобрести статус ИП, но есть случаи, когда это необязательно. Так что в роли сторон могут выступать и физические лица.

Особенности заключения и форма договора:

  1. Существует значительная особенность в том, что перед заключением договора стороны должны заключить предварительные действия по удостоверению состава, передаваемого предприятия. Результат этих действий отражается в документах, приложенных к договору:

  • акты инвентаризации (составляется по результатам инвентаризации)

  • бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату

  • заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия и перечни долгов, включаемых в состав предприятия (аудитор занимается несвойственной деятельностью для тебя, так как по закону они проверяют соответствие и достоверность бух.отчетности, но тут он занимается оценочной деятельностью)

Все эти документы являются обязательным приложением договора и они определяют предмет договора.

  1. Письменная форма путем составления одного документа, который подписывается сторонами. Несоблюдение этого требования влечет недействительность договора

  2. Помимо предмета существенным условием является цена, поэтому ее несогласование влечет незаключенность договора

  3. Договор подлежит обязательной государственной регистрации и вступает в силу с момента регистрации

  1. Особенности содержания обязательства

Особенности обязанностей продавца:

  1. Продавец обязан подготовить предприятие к передаче

Он обязан составить передаточный акт и предоставить покупателю. Требования к данному акту:

    1. Должны содержаться данные о составе предприятия

    2. Данные об уведомлении кредиторов о продаже предприятия

    3. Сведения о недостатках передаваемого имущества

  1. Продавец обязан фактически передать данное предприятие

Передаточным актом можно оформить надлежащим образом передачу только материальных активов. Большинство нематериальных активов требует совершение дополнительных действий, которые носят характер сделок: права на средства легализации, то здесь необходимо заключить договор об уступке исключительных прав на средства легализации; если передаются патенты, то необходим договор об уступке патента; если передаются права на пользование природными ресурсами, то необходимо переоформить лицензию.

  1. Обязанность передать предприятие соответствующего качества. В случае если передается предприятие, состав которого не соответствует договору, применяются общие положения (последствия) договора купли-продажи, за исключением:

    1. В случае, если все недостатки отражены в передаточном акте, покупатель его подписал, то покупатель может требовать только уменьшения покупной цены

    2. Во всех остальных случаях, покупатель может требовать уменьшения покупной цены, если только продавец не докажет, что покупатель знал об этих недостатках во время заключения договора или при передаче предприятия

    3. Продавцу по договору предоставлено право после получения от покупателя уведомления о недостатка без промедления заменить соответствующее имущество либо предоставить покупателю недостающее имущество, тем самым пресекаются все иные требования покупателя

  2. Покупатель вправе при выявлении недостатков требовать расторжения или изменения договора и возвращения всего назад только в том случае, если предприятие ввиду этих недостатков непригодно для целей использования указанных в договоре, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и в сроки, предусмотренных законом или договором, либо устранение таких недостатков невозможно. Право покупателя на односторонне расторжение значительно ограничено.

Особенности прав покупателя:

  1. В случаях, если договором продажи предприятия предусмотрено, что продавец после фактической передачи сохраняет право собственности до момента оплаты или иных условий (рыночной природы), то покупатель вправе до получения собственности на предприятие, распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав этого предприятия.

Совместные обязанности:

  1. В состав предприятия включаются долги, так как стороны договора после его заключения обязаны уведомить всех кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, о продаже предприятия.

Если кредитор соглашается на перевод долга, то долг переносится на покупателя.

Если кредитор не соглашается, либо не реагирует на данное уведомление, то он вправе в течение 3 месяцев после получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо досрочного исполнения обязательства, либо его прекращения иным способом и возмещения причиненных убытков от продавца, либо признания договора недействительным полностью либо в части.

Возможны ситуации, когда кредитора не уведомляют, то кредитор может заявить данные требования в течение года с момента, когда он узнал или должен был узнать. Требования могут заявляться, как продавцу, так и покупателю, так как они солидарные должники.

  1. Стороны обязаны обеспечить государственную регистрацию перехода права собственности. Сначала регистрируется договор, как сделка, а потом регистрация перехода прав. Последствия те же самые, что и при продаже предприятия.

Договор мены

  1. Понятие и значение договора

Понятие договора содержится в статье 567 ГК РФ – каждая из сторон по данному договору обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Отношения мены – самые древние отношения. Они предшествовали отношениям купли-продажи, способствовали развитию натуральному хозяйству, но правовое регулирование они получили значительно позже, чем договор купли-продажи – в Римском праве. Фактически современный статус он получил в Средневековой Европе; в России этот договор известен давно, но он не рассматривался как сделка, а как передача права собственности. Положения о мене сформулированы в проекте Уложения 1913 года.

Имеет договор мены ограниченную сферу применения. Данный договор применяется в тех случаях, когда необходимо съэкономить время. Договор мены связан с договором купли-продажи. К отношениям мены применяются отношения купли-продажи, если этому не противоречит сущность мены. Договор является консенсуальным, возмездным и двусторонне обязывающим.

  1. Основные элементы договора мены

Предмет договора – товары в широком смысле, любые вещи, которые могут применяться и в предпринимательской сфере и для личного потребления. В экономическом смысле товары – это и работы и услуги. Но в ГП работы и услуги, интеллектуальная деятельность и прочее не может быть предметом договора, это связано с тем, что не переходит передача фактическая в момент мены. Хотя это не значит, что отношения невозможны при обмене услугами, но они не подходят под критерий данного договора. Предметом договора могут выступать ценные бумаги, валютные ценности и деньги, когда происходит одной валюты одного государства на валюту другого государства.

Существенные условия:

- относительно сторон договора – стороны не имеют специального наименования, они именуются просто стороны. В качестве сторон могут выступать любые субъекты, обладающие право- и дееспособностью. Правовой статус определяется либо статусом продавца, либо статусом покупателя.

- цена – хотя договор возмездный, но по поводу цены можно говорить условно. Принято в качестве цены рассматривать каждый обмененный товар. Это не существенное условие, предполагается, что обмениваемые товары являются равноценными. Если в договоре определена цена каждого товара, и она не определена, то по общему правилу сторона, которая обязан передать менее ценный товар, обязана доплатить разницу до стоимости более ценного товара. Это общее правило, которое может быть изменено договором.

Специальных требований к форме не применяется. Но есть нюансы, связанные с применением сделки – на сумму более 10 минимальных размеров труда должны быть в письменной форме. Чтобы определить форму договора мены, во внимание необходимо брать стоимость каждой вещи, в случае, если одна из них превышается, то письменная форма обязательна.

  1. Права и обязанности сторон

Обязательства порождают одинаковые права и обязанности по общему правилу, за исключением случаев, когда товары признаются неполноценными (дополнительная обязанность по доплате).

Так как применимы положения купли-продажи, то права и обязанности аналогичны тем правам.

Обязанность по передаче товара:

  1. в случае, если сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают, то исполнению обязательства передать товар стороной. Которая должна передать его последней, к обязательству применяются правила о встречном исполнении обязательства (статья 328). Пока она не получит вещь, которая должна быть передана первой, она передавать свою вещь не обязана.

  2. Право собственности на обмениваемые товары переходит одновременно после исполнения всех обязательств по передаче товара (если разрыв во времени по передачи – когда передается последний товар). Исключение – недвижимое имущество – тут право собственности передается последовательно, если есть разрыв во времени при передаче товара.

Если одна из вещей в рамках судебного спора истребуется третьей стороной. По общему правилу, если по иску третьего лица вещь истребуется, то продавец обязан компенсировать убытки. Здесь это дополняется тем, что та сторона, которая сохранила вещь после истребования (эвикции), обязана вернуть эту вещь пострадавшей стороне.

Договор дарения

  1. Понятие, особенности и виды договора

Договор дарения (572 ГК РФ) – договор, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить эту сторону от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Данный договор – за рамками безвозмездных договоров один из немногих, которые регламентируются законом. Он является древним договором. В России дарение длительное время не рассматривалось в качестве договора до проекта гражданского уложения. В советский период кодексы также предусматривали данный договор (но очень скудно – 1 или 2 статьи).

Договор может быть, как реальным, так и консенсуальным. Консенсуальный договор является двусторонне обязывающим, а реальный договор не порождает обязательства между дарителем и одаряемым (вещный договор). Обещание безвозмездно передать вещь признается договором, если совершен в определенной форме.

Признаки договора:

  1. Дарение всегда связано с увеличением имущества одаряемого за счет уменьшения имущества дарителя (за счет передачи вещи, за счет освобождения от обязанности или прочее)

  2. Безвозмездность договора, т.е. отсутствие равноценного встречного предоставления взамен. Различные символические передачи не порочат безвозмездный характер договора, так как товары очень неравноценны (монетки в быту передают взамен). Если товары равноценные, то это не договор дарения, а притворная сделка и является недействительной

  3. Даритель имеет намерение одарить другую сторону, т.е. совершить безвозмездную передачу; мотивы значения не имеют, если намерение одарить отсутствуют, то данные отношения не являются договором дарения (если случайно переплатил, то это не договор дарения, а это неосновательное обогащение)

  4. Одаряемый должен согласиться на получение дара, чтобы дарение состоялось; согласие должно присутствовать как в консенсуальном договоре, так и в реальном. Данный признак позволяет квалифицировать дарение, как договор, а не двустороннюю сделку.

Нужно отличать от дарения похожие отношения:

  1. Передача имущества в порядке наследования. Здесь основная цель – не одарить наследников, а обеспечить преемственность прав и обязанностей на имущество, принадлежавшее наследодателю.

  2. Не относится к дарению отказ наследников от принятия наследства в пользу других лиц – это не договор, а односторонняя сделка, представляет собой передачу права на получение наследства.

  3. Не относится к дарению безвозмездные представления публично-правового характера, льготы, имеющие трудовую и социальную направленность (так как оформляются договором и отношения, имеющие иную направленность)

  4. Не является дарением отношения спонсорства, так как это предполагает рекламу, т.е. есть встречное предоставления

  5. Не является соглашение о получении грантов

Реальный договор подразумевает заключение определенного соглашения и последующую передачу вещи. Реальный договор дарения такая процедура отсутствует. В момент передачи вещи все это происходит – все совпадает в одном моменте.

Консенсуальный договор дарения может совершаться в виде условной сделки с отлагательным или отменительным условием (обязуются родители подарить квартиру при красном дипломе – отлагательное).

Пожертвование – разновидность договора дарения, при котором вещи и права передаются для общеполезных целей, в интересах неопределенного или значительного круга лиц

  1. Элементы договора дарения

Предмет – единственное существенное условие, перечень возможных предметов является:

  • вещи, неизъятые из оборота;

  • имущественные права дарителя к себе (обязательственные права и вещные – предоставление сервитута либо безвозмездное обещание оказать услуги)

  • имущественные права в отношении третьих лиц (безвозмездная уступка права требования)

  • освобождение одаряемого от имущественной обязанности перед дарителем

  • освобождение одаряемого от обязанности перед третьим лицом (либо сам одаряет, либо осуществляет перевод долга на себя)

  1. Права и обязанности сторон

Стороны – даритель и одаряемый, в качестве них могут быть все лица, за исключением:

  1. Запрещается дарение имущества от имени малолетних и недееспособных граждан их законными представителями, за исключением обычных подарков стоимостью не более 3 тысяч рублей. В отношении обычных подарков требуется согласие органы опеки и попечительства

  2. Запрещается дарение государственным служащим и служащим органов муниципальных образований, работникам лечебных, воспитательных и других аналогичных учреждений в связи с исполнением ими их должностных или служебных обязанностей. В отношении лечебных, воспитательных и подобных учреждений запрещаются подарки от лиц, находящихся в учреждениях, а также от их родственников. Всем можно дарить подарки, но до 3 тысяч рублей.

Если лица, занимающие гос.должность в ходе протокольных мероприятий и служебных командировок и стоимость данных подарков превышает 3 тысячи рублей, такие подарки признаются федеральной собственностью, субъекта (публичной собственностью) и должны быть переданы по специальному акту.

  1. Дарение имущества супругов допускается только с их общего согласия.

Юридические лица – запрещены сделки дарения между любыми коммерческими организациями, за исключением обычных подарков небольшой стоимости (без уточнения закона). Запрет связан с тем, что основная их цель – это извлечение прибыли и дарение – противоречит данным целям.

В отношении публичных образований – публичные образования могут выступать в отношениях дарителя или одаряемого (приватизация или пожертвование в пользу муниципального образования соответственно).

В отношении пожертвования есть ограничения:

  1. Могут делаться гражданам, лечебно-воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и иным аналогичным учреждениям, а также общественным учреждениям, благотворительным, научным, образовательным, религиозным и иным некоммерческим организациям, а также государству и публичному образованию.

Форма договора дарения

Дарение, которое сопровождается передачей товара одаряемому, по общему правилу может осуществляться устно. Законом предусмотрены случаи, когда договор должен быть составлен в письменной форме:

Договор дарения движимого имущества:

  1. Если дарителем является юридическое лицо и стоимость дара – более 3 тысяч рублей

  2. Консенсуальный договор дарения – обещание дарения

Если в указанных случаях, письменная форма не соблюдается, то это влечет ничтожность.

Договор дарения недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

Права и обязанности сторон договора дарения

Права и обязанности дарителя:

  1. Даритель обязан осуществить дар – передать вещь либо право, либо выполнить иные действия. Если происходит дарение вещи, то даритель отвечает за вред, причиненный подаренной вещью, если о них даритель не предупредил перед передачей вещи. Данная обязанность является безусловной, законом предусмотрены случаи, когда даритель может отказаться от дарения:

    1. Статья 577 ГК РФ Даритель вправе отказаться, если после заключения договора его имущественное или семейное положение изменилось настолько, что исполнение договора ведет к снижению уровня жизни дарителя

    2. Статья 578 ГК РФ Одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя либо жизнь членов его семьи или родственников либо умышленно причинил им телесные повреждения.

Данные права не касаются на дарение подарков небольшой стоимости. Отказы от дарения в данном случае – правомерные действия и никаких убытков не надо осуществлять.

  1. Даритель, жертвователь или благотворитель может определять порядок, цели использования своих пожертвований; в случае, если одаряемый – гражданин – то вправе, если одаряемый – юридическое лицо – то обязан определять (в данном случае, если цели не определены, то сделка оценивается как обычное дарение – пожертвование). В случаях, если использование пожертвованного имущества по назначению становится невозможным в силу изменившихся обстоятельств, то использование его на другие цели осуществляется только с согласия жертвователя, а в случае его смерти либо ликвидации юридического лица – по решению суда. Если не согласен даритель, то он вправе забрать дар – отменить пожертвование.

  2. Правом отмены обладает не только жертвователь, но и даритель в случаях, предусмотренных законом. Отмена дарения происходит по исполненному договору. Это происходит в случае:

    1. Если одаряемый совершается покушение на жизнь дарителя, членов его семьи или его родственников либо умышленно причинил им телесные повреждения

    2. Если одаряемый распоряжается вещью таким образом, что имеется реальная угроза ее утраты (не все вещи, а только те вещи, которые составляют для дарителя большую неимущественную ценность)

    3. Если даритель пережил одаряемого и такое основание предусмотрено в договоре.

    4. Если дарение совершено предпринимателем, либо юридическим лицом с нарушением закона о несостоятельности банкротства, причем в течение 6 месяцев, предшествующих объявлению такого лица банкротом

Во всех случаев, кроме 2, отмена происходит во внесудебном порядке. Данные правила не применяются к пожертвованиям и обычным подаркам небольшой стоимости.

Права и обязанности одаряемого:

  1. Право требовать передачи дара. Одаряемый не несет обязанности принять дар, может в любое время отказаться от принятия дара, форма отказа должна соответствовать форме договора. Одаряемый при отказе от дарения может быть обязан возместить дарителю реальный ущерб, при условии, что данный договор был заключен в письменной форме.

  2. Одаряемый обязан надлежащим образом обращаться с вещью, которая представляет для дарителя большую неимущественную ценность.

  3. Одаряемый по договору пожертвования обязан использовать дар по назначению, установленному дарителем.

Тут вы можете оставить комментарий к выбранному абзацу или сообщить об ошибке.

Оставленные комментарии видны всем.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]