"Международное право: опыты"

(Вельяминов Г.М.) Документ предоставлен КонсультантПлюс

("Статут", 2015)

Дата сохранения: 06.05.2022

--------------------------------

<1> См.: Гривач А. Презентация безопасности и солидарности // Время новостей. 2008. 14 нояб.

Не выглядит ли все это как некий диктат? И по своей идеологии не напоминает ли каспийская корпорация XXI в. Ост-Индскую компанию XVII в., которая аналогичным образом была учреждена в Европе, а оперировала в Азии?! Недаром некоторые политологи говорят о так называемом синдроме колониализма в международных отношениях <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шафраник Ю. Европа как зеркало глобальных проблем энергетики, или В чем главный вызов для России? // Время новостей. 2008. 7 нояб. С. 4.

На наш, пусть и не сверхпроницательный, взгляд, как для России, так и в не меньшей мере для стран Евросоюза выгодным и стабилизирующим фактором сотрудничества могли бы стать не попытки навязывания России брюссельских директив, но обоюдо-согласованное международно-правовое закрепление в новом (часто называемом стратегическим) соглашении о партнерстве между Россией и ЕС взаимовыгодного баланса гарантированности предложения и спроса в поставках энергоносителей <1>. Такое закрепление, с одной стороны, вполне бы вписывалось в политику Евросоюза по диверсификации закупок нефти и газа, а с другой стороны, оправдывало бы и гарантировало масштабные инвестиции, в том числе иностранные, в России в добычу и транспортировку углеводородов.

--------------------------------

<1> См.: гл. 1 (7.3) настоящей книги.

Что касается еще более многостороннего правового регулирования энергетического сотрудничества, практика чуть ли не уже двух десятилетий существования (но не работы) пресловутой Европейской энергетической хартии красноречиво свидетельствует о ее неэффективности, и трудно, кажется, не согласиться с выдвинутой российской стороной 17 января 2009 г. (в разгар российско-украинско-европейского газового кризиса) инициативой о выработке действительно работающего правового инструментария в сфере международного энергетического сотрудничества <1>. В конце концов не очевидно ли, что упорная приверженность некоторых политиков Энергетической хартии вряд ли может заставить российскую сторону против ее воли согласиться на ратификацию Хартии в том виде, в каком она существует на сегодня и какой невыгоден России.

--------------------------------

<1> См.: Время новостей. 2009. 19 янв.

3.2. Регулирование режима иностранных инвестиций в рамках Всемирной торговой организации (ВТО)

Инвестиционные сделки по своей природе суть частноправовые даже в тех случаях, когда стороной сделок может выступать государство. Как таковые сделки эти подпадают под действие

"Международное право: опыты"

(Вельяминов Г.М.) Документ предоставлен КонсультантПлюс

("Статут", 2015)

Дата сохранения: 06.05.2022

того или иного национального права. Однако многие условия международного инвестирования в наше время регулируются и международным правом, прежде всего на двусторонней основе, но отчасти и на многосторонней, в том числе в рамках Системы ВТО.

Казалось бы, для обеспечения самых широких международных инвестиционных отношений в русле торжествовавшей на 90-е годы неолиберализационной политики требовалось самое простое: международно-правовое утверждение принципа полной свободы международного инвестирования без каких-либо искусственных препон, а кроме того, закрепление технических стандартных условий, уже многократно "обкатанных" в сотнях двусторонних международных соглашений о поощрении и защите инвестиций. Однако такой универсальной конвенции так и не состоялось. И современное международно-правовое регулирование трансграничных проблем инвестиционных операций на многосторонней основе по своему охвату отнюдь не соответствует масштабам и потребностям этих операций. Кодекс либерализации движения капиталов <1>, принятый еще в 1961 г. ОЭСР, не основан на строго договорно-правовой дисциплине; применим к не слишком широкому кругу стран - участниц ОЭСР и касается лишь частично прямых инвестиций. Вашингтонская конвенция 1965 г. по обеспечению урегулирования инвестиционных споров <2> и Сеульская конвенция 1985 г. об инвестиционных гарантиях <3> также не могут претендовать по своему предметному охвату на всестороннее урегулирование международного инвестиционного режима.

--------------------------------

<1> Code of Liberalisation of Capital Movements. OECD, 1992. P. 23.

<2> Конвенция 1965 г. об урегулировании инвестиционных споров между государствами и юридическими и физическими лицами других государств. Текст Конвенции на русском языке опубликован в: Международное частное право: Сборник международных документов. М., 1994. С. 526.

<3> Конвенция 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций // Международно-правовые основы иностранных инвестиций в России: Сборник нормативных актов и документов. М.: Юридическая литература, 1995. С. 197 - 276.

Также и принятое в рамках ВТО в 1994 г. Соглашение о торговых аспектах инвестиционных мер (ТРИМС) <1>, как следует из его названия, ограничивается лишь некоторыми торговыми аспектами регулирования инвестиционных национальных режимов. При этом из всего многообразия торговых аспектов выбран единственный, а именно развивающий основную идеологему ВТО, ее святая святых - принцип максимально неограничиваемой свободы конкуренции. При этом формальная опора для специального обеспечения и развития этого принципа была найдена в двух статьях Генерального соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ) <2>, касающихся его возможных нарушений, а именно в ст. III (п. 4) о национальном режиме и ст. XI (п. 1) о запрете количественных ограничений.

--------------------------------

<1> Русский текст доступен на сайте: www.wto.ru.

<2> Там же.

В ТРИМС эти две статьи используются под углом зрения их возможных нарушений в

"Международное право: опыты"

(Вельяминов Г.М.) Документ предоставлен КонсультантПлюс

("Статут", 2015)

Дата сохранения: 06.05.2022

результате инвестиционных операций. Запрещаются по существу определенные так называемые инвестиционные меры, принимаемые в государствах - импортерах инвестиций. Под такими мерами, как вытекает из ТРИМС, понимаются внутринациональные меры правового регулирования, относящиеся именно к иностранным инвестициям и ограничивающие торговые возможности свободно использовать эти инвестиции. Речь формально идет только о мерах, рассматриваемых как противоречащие правилам международной торговой Системы ВТО, причем направленных не прямо на регулирование торговли как таковой, но на регулирование режима иностранных инвестиций, косвенно затрагивающего торговлю. В этой связи с самого начала дискуссий о выработке ТРИМС возникал достаточно основательный вопрос - вопрос о совместимости инвестиционного регулирования с торговым регулированием, являющимся, как известно, основным предметом регламентирования в Системе ВТО.

Ретроспективно известный Уругвайский раунд переговоров в рамках ГАТТ (1986 - 1994) окончился созданием широкоохватной Системы ВТО и, в частности, заключением ТРИМС - Соглашения, которое было инициировано странами, заинтересованными в том, чтобы их капиталовложения за рубежом не подпадали под какие-либо конкурентные ограничения, связанные с использованием данных капиталовложений. Это, разумеется, были в основном конкурентно сильные, промышленно развитые страны - экспортеры инвестиционных капиталов. А с другой стороны, страны - импортеры капиталовложений, а это прежде всего развивающиеся страны, были сторонниками обеспечения возможностей использования иностранных инвестиций для общего подъема национальной экономики.

Нередко страны - импортеры инвестиций в своем законодательстве прямо предусматривали, к примеру, что продукция инвестиционного предприятия должна поставляться (возможно, в оговоренной доле) на внутренний рынок или что в определенной части оборудование или сырье для производства на предприятии с участием иностранного капитала должно закупаться на внутреннем рынке и т.п. Такой подход получил наименование принципа performance requirements (требований достижения определенных национально-экономически полезных результатов), который был хотя формально отнюдь не правовым, но действенным рычагом для достижения целей оживления и развития собственной национальной экономики. Совершенно очевидно, что в основе мер, которые подпадают под понятие так называемых performance requirements, лежало именно стремление стимулировать национальное производство, использовать, в частности, и иностранные инвестиции для достижения определенных экономических, производственных национальных потребностей страны импорта капиталов. Это, однако, шло вразрез с интересами иностранных предприятий, более конкурентно сильных, чем местные фирмы страны импорта инвестиций. Вполне естественно, что под флагом "свободы конкуренции" промышленно развитые страны объявили "войну" принципу performance requirements.

В результате в ходе Уругвайского раунда вокруг принятия ТРИМС (рациональное зерно которого состояло именно в искоренении performance requirements) возникли острые противоречия между развитыми и развивающимися странами <1>. Как и во многих других подобных случаях, США и другие развитые страны взяли верх, хотя и на определенных компромиссных условиях. В частности, согласно ТРИМС меры, "несовместимые" с условиями ГАТТ, должны были прекращать свое действие постепенно, причем с различными сроками для промышленно развитых, для развивающихся и для наименее развитых стран.

--------------------------------

<1> Hoekman B.M. Trade Laws and Institutions. Good Practices and the World Trade

"Международное право: опыты"

(Вельяминов Г.М.) Документ предоставлен КонсультантПлюс

("Статут", 2015)

Дата сохранения: 06.05.2022

Organization // World Bank Discussion Papers. 282. Washington, 1995. P. 40 - 41.

К нарушениям национального режима были, согласно ТРИМС, отнесены меры:

а) которые обязывают предприятие (с инвестиционным капиталом) покупать или использовать продукцию только местного происхождения;

б) которые обязывают предприятие покупать или использовать импортируемую продукцию ограниченного объема, зависящего от количества или стоимости местной продукции, которую оно (предприятие) экспортирует.

К нарушениям обязательств ГАТТ по отмене количественных ограничений относятся меры:

a)ограничивающие импорт предприятием продукции, имеющей отношение к его (предприятия) местному производству, в объеме, зависимом от количества или стоимости местной продукции, которую оно (предприятие) экспортирует;

b)ограничивающие импорт предприятием продукции, имеющей отношение к его (предприятия) местному производству, посредством ограничения доступа предприятия к иностранной валюте в объеме, зависящем от поступления иностранной валюты, относимой к данному предприятию;

c)ограничивающие экспорт предприятием продукции посредством определения конкретных продуктов или количества и стоимости продуктов либо посредством установления пропорции к объему или стоимости его (предприятия) местного производства.

Иначе говоря, в самой общей форме ТРИМС запрещает любые меры страны - импортера инвестиций, которые предписывали бы предприятиям с иностранным капиталом приобретать, либо использовать в их деятельности только местную продукцию, либо импортировать иностранную продукцию или экспортировать собственную продукцию в той или иной зависимости, в пропорции к собственному производству, к собственной валютной выручке и т.п.

Таким образом, главные цели промышленно развитых стран - экспортеров инвестиционных капиталов в результате принятия ТРИМС были достигнуты: признание определенных инвестиционных, относящихся к торговле мер в качестве подпадающих под действие ГАТТ; запрет performance requirements (прежде всего таких, как "местная составляющая" и политика, связанная с торговым балансом); перспективы возможности дальнейшего пересмотра объема запрещаемых странам-импортерам ограничительных мер в сторону расширения их перечня и т.д.

Но времена меняются. Грянул жестокий глобальный финансовый кризис, и неожиданно богатые капиталами страны оказались перед лицом ранее чуждых им проблем, вызывающих необходимость принятия протекционистских мер для поддержания собственной экономики. В феврале 2009 г. конгресс США принимает очередной план антикризисных мер, включая постановление, согласно которому инфраструктурные проекты в США, на которые будут расходоваться бюджетные мультимиллиардные средства в рамках "плана Обамы", должны обеспечиваться поставками продукции отечественного производства по давно известному принципу: "Buy American!" ("Покупай американское!").

По сути это не что иное, как своего рода возрождение давно преданной анафеме концепции performance requirements, но уже в интересах и со стороны прежних непримиримых ее

"Международное право: опыты"

(Вельяминов Г.М.) Документ предоставлен КонсультантПлюс

("Статут", 2015)

Дата сохранения: 06.05.2022

противников (Quod licet Jovi, non licet bovi! ("Что можно Юпитеру - нельзя быку!")). И вот уже Бразилия, одна из стран, которая согласно прогнозу должна была наиболее сильно пострадать в результате применения упомянутого постановления конгресса США, намеревается использовать механизмы ВТО для опротестования протекционистских мер США <1>.

--------------------------------

<1> Время новостей. 2009. 18 февр.

Возвращаясь к оценкам ТРИМС, можно отметить очевидность геоэкономического и социального эффекта ТРИМС. Во имя основополагающей парадигмы ВТО (свобода конкуренции) на государства - импортеры инвестиций были наложены запреты стимулирования посредством performance requirements развития национальной экономики с использованием иностранных инвестиций.

Итак, что касается ТРИМС и его значения для выравнивания уровней экономического развития в мире, оно было явно контрпродуктивно. А современный экономический кризис демонстрирует среди прочего, что полная и бесконтрольная свободная конкуренция не является всеобщим и универсальным благом. Но так уж получается исторически, что к финансовому и инвестиционному регулированию в духе знаменитого Джона М. Кейнса власть имущие вынужденно прибегают впопыхах, а следовательно малоэффективно, только тогда, когда наглядно криминализированная и спекулятивная так называемая свободная конкуренция в очередной раз доводит экономику до грани полного коллапса.

4. Значение иностранных инвестиций для России в свете правовых условий экспорта ее углеводородов <*>

--------------------------------

<*> Использовано соч.: Соотношение иностранных инвестиций и экономического права. М., 2012. С. 59 - 65.

4.1.Привлечение иностранных инвестиций

-жизненная задача для России

Кризис 2009 г. сильно сказался на экономике России. Сырьевая составляющая экономики сыграла негативную роль - резко снизились цены на сырьевые товары, особенно на нефть и газ, и на объемы экспорта. Девальвация рубля сильно увеличила стоимость импорта и способствовала росту инфляции (вследствие роста цен на импорт и ослабления бюджетной политики). Возросла и безработица. Активное торговое сальдо резко снизилось. Все это результат однобокого, сырьевого характера структуры экономики.

Для выхода России из кризиса эксперты Международного банка реконструкции и развития видели препятствие в огромных инфраструктурных ограничениях, прежде всего в электроэнергетике, транспорте. Из страны утекли миллиарды долларов, главным образом ввиду обязательств по выплате долгов и отсутствия крупных новых прямых или портфельных инвестиций. Внутренний спрос ограничивают высокий уровень безработицы и сокращение реальных доходов населения. По мнению экспертов, России перманентно необходимо решать давно стоящие перед ней задачи обеспечения экономической диверсификации и повышения конкурентоспособности <1>.