167. Недействительность вследствие несоблюдения установленной формы.

Мы останавливались выше на различии между консенсуальными договорами, создающими права и не требующими никакой специальной формы, и формальными договорами, действительность которых зависит от соблюдения определенной формы (см. п. 118). Санкцией

284

несоблюдения формы, установленной для формальных договоров, является признание их недействительными. Как правило, это абсолютная недействительность, потому что закон устанавливает обязательность определенной формы для некоторых видов договоров, которые не должны заключаться слишком легко в интересах охраны устойчивости оборота.

Так, договор, устанавливающий ипотеку на недвижимое имущество, может быть заключен только в присутствии нотариуса (ст. 2127 ГК).

Но не следует считать, что все правила, устанавливающие определенную форму договоров, предусматривают в качестве санкции абсолютную недействительность.

Прежде всего следует отметить, что несоблюдение формы влечет за собой относительную недействительность, если требование такой формы было установлено в интересах одной из сторон. Так, ст. 12 Закона от 29 июня 1935 г. требует, чтобы при продаже коммерческих фондов были указаны суммы оборота и доходов за последние три года. Это правило, относящееся к форме такой продажи, установлено только в интересах покупателя коммерческих фондов для того, чтобы его не обманул продавец в оценке фондов. Таким образом, несоблюдение формы может повлечь только относительную недействительность в зависимости от намерений покупателя.

С другой стороны, многие современные формы установлены для отдельных видов договоров в интересах ознакомления с ними широкой публики. Несоблюдение такой формы не отражается на отношениях между сторонами, но только лишает договор возможности действия в отношении третьих лиц. Таково, например, правило, обязывающее к совершению у нотариуса продажи недвижимого имущества (см. п. 148). Договор продажи остается консенсуальным. Он действителен, если совершен не у нотариуса, но до тех пор, пока он не стал нотариально удостоверенным, договор не может быть зарегистрирован у хранителя ипотеки, вследствие чего его нельзя будет противопоставить лицу, которое приобрело то же имущество у того же продавца.

Наконец, не следует смешивать недействительность договора вследствие нарушения формы самого договора с недействительностью документа, являющегося доказательством договора (см. п. 171).

285

3. Изменение условий договора судом

168. Изменение условий договора на основании его первоначальной неравноправности.

Неравноправность составляет юридический порок, именуемый убыточностью (см. п. 97)¹. По традиционной концепции, если такой порок поражает договор, то это влечет за собой признание договора в целом недействительным. Однако недействительность может уступить место изменению условий договора, направленному на его исправление.

В Гражданском кодексе ст. 891 (для договоров о разделе имущества — убыточность более чем на одну четверть), ст. 1681 (для договоров продажи недвижимости—убыточность более чем на 7/12) разрешают стороне, получившей выгоду от этой сделки, избежать признания договора недействительным путем возмещения потерпевшей стороне убытка. При продаже продавец может сохранить в виде прибыли одну десятую цены.

В других случаях, например при продаже в убыток кормов или скота, закон разрешает только исправление цены. Такое же решение вопроса применяется в договорах с длящимся исполнением или последовательных (см. п. 155 и 159), когда возврат исполненного стал невозможным. Так, договор займа, предусматривающий ростовщические проценты, не признается недействительным полностью в отношении прошедшего времени, когда должник пользовался деньгами; кредитор обязан лишь возвратить должнику излишнюю сумму уплаченных процентов. Таким образом, изменение условий договора приводит к признанию частичной недействительности.

Вообще требования экономического публичного порядка удовлетворяются в большей мере исправлением договора, чем признанием его недействительности (см. п. 109).