Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
!Экзамен зачет учебный год 2023-2024 / 760- Финансовое право_отв. ред. Запольский С.В_2011 -792с.pdf
Скачиваний:
2
Добавлен:
15.05.2023
Размер:
64.43 Mб
Скачать

Глава V. Правовоерегулирование финансового контроля в Российской Федерации

ющих бюджетов, а также за соблюдением получателями бюджетных кредитов, бюджетных инвестиций и государственных и муниципаль­ ных гарантий условий вьщеления, получения, целевого использова­

ния и возврата бюджетных средств.

Основными задачами данноrо вида контроля являются:

выявление случаев хищения и недостач денежных средств и

материальных ценностей, бесхозяйственности, других нару­ шений финансовой дисциплины;

разработка предложений по устранению условий и причин,

их порождающих;

принятие мер по возмещению виновными лицами причи­

ненного ущерба и др.

§ 4. Правовые основы аудита

Формирование независимого финансового контроля в нашей стране связано с принятием Временных правил аудиторской деятельности

вРоссийской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 22 декабря

1993 г. NQ 22631В настоящее время правовую основу аудита образу­ ет Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. NQ 307-ФЗ <<Об аудитор~,

ской деятельностю>2, в соответствии с которым аудит - независимая

проверкабухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица

вцелях выражения мнения о достоверности такой отчетности.

Целью аудита является выражение мнения о достоверности фи­

нансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответ­

ствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству Рос­ сийской Федерации.

Под достоверностью понимается степень точности данных фи­

нансовой (бухгалтерской) отчетности, которая позволяет пользова­

телю этой отчетности на основании ее данных делать правильные выводы о результатах хозяйственной деятельности, финансовом и имущественном положении аудируемых лиц и принимать базирую­

шиеся на этих выводах обоснованные решения.

РГ. J993. 29 дек. (документ утратил силу).

СЗ РФ. 2009. Ng 1. Ст. 15.

119

Раздел /. Финансовая деятельность и финансовое право

Аудиторские организации (аудиторы) могут оказывать сопут­ ствующие аудиту услуги, в том числе постановку и ведение бухгал­

терского учета, налоговое консультирование, правовое консультиро­

вание и др.

Аудиторская деятельность осуществляется наряду с финансо­

вым контролем, проводимым в соответствии с законодательством

Российской Федерации специально уполномоченным на то госу­

дарственным органом. Аудиторы, прошедшие аттестацию и жела­

ющие работать самостоятельно, а также аудиторские фирмы начи­

нают свою деятельность после государственной регистрации в ка­ честве субъекта предпринимательской деятельности, получения

лицензии и включения в государственный реестр аудиторов и ауди­

торских фирм. Аудит делится:

1)

2)

на обязательный;

инициативный.

Обязательная аудиторская проверка проводится в случаях, прямо установленных законодательными актами Российской Федерации, инициативная - по решению хозяйствующего субъекта.

Обязательный аудит - ежегоднаЯ обязательная аудиторская про­ верка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской)

отчетности организации или индивидуального предпринимателя.

Обязательный аудит осуществляется в случаях, если:

1) организация имеет организационно-правовую форму откры­ того акционерного общества;

2) организация является кредитной организацией, страховой

организацией или обществом взаимного страхования, товар­ ной или фондовой биржей, инвестиционным фондом, госу­

дарственным внебюдЖетным фондом, фондом, источником

образования средств которого являются добровольные от­

числения физических и юридических лиц; 3) объем выручки организации или индивидуального предпри­

нимателя от реализации продукции (выполнения работ, ока­ зания услуг) за один год превышает 50 млн руб. или сумма ак­ тивов баланса по состоянию на конец года, предшествовав­ шего отчетному, превышает 200 млн руб.;

4) в иных случаях, установленных федеральным законом. Аудиторская проверка завершается составлением официального

документа - аудиторского заключения, которое предназначено для

120

Глава V. Правовое регулирование финансового контроля в Российской Федерации

пользователей финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых

лиц, содержащего выраженное в установленной форме мнение ау­

диторской организации, индивидуального аудитора о достоверности

финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица.

Составление заведомо ложного аудиторского заключения влечет

ответственность в виде аннулирования лицензии на осуществление

аудиторской деятельности, а для лица, подписавшего такое заключе­

ние, - также аннулирование квалификационного аттестата аудитора

и привлечение его к уголовной ответственности в соответствии с за­

конодательством Российской Федерации.

§ 5. Формы финансового контроля. Ревизия - основная форма

финансового контроля

Финансовый контроль осуществляется в различных формах, под ко­ торыми понимаются способы выражения его содержания, внутрен­ няя организация, которые модифицируются с изменением содер­ жания. Одновременно форма активно воздействует на содержание,

ускоряя или тормозя его развитие в зависимости от того, насколько

она соответствует изменившемуся содержанию.

Таким образом, форма финансового контроля представляет собой

способ конкретного выражения и организации контрольных дей­

ствий, направленных на выполнение функций финансового конт­

роля.

Принято различать следующие формы финансового контроля:

наблюдение; обследование;

проверка;

анализ;

ревизия и др.

Наблюдение направлено на ознакомление с состоянием финан­

совой деятельности проверяемого субъекта.

Возможно проведение обследования отдельных сторон финансо­ вой деятельности с использованием таких приемов, как анкетирова­

ние и опрос.

121

Раздел I Финансовая деятельность и финансовое право

Проверка проводится на месте, в ходе ее используются балансо­

вые, отчетные и расходные документы в целях выявления наруше­

ний финансовой дисциплины и устранения их последствий.

Анализ также направлен на выявление нарушений финансовой

дисциплины с помощью различных аналитических приемов.

Основной формой финансового контроля является ревизия, ко­

торая проводится в целяхустановленИя законности финансовой дис­

циплины на конкретном объекте. Законодательство закрепляет обя­

зательный и регулярный характер ревизии. Она проводится на месте

и основывается на проверке первичных документов, учетных реги­

стров, бухгалтерской и статистической отчетности, фактического на­ личия денежных средств'.

В настоящее время единого законодательного акта, в котором ре­

гулировались бы все вопросы назначения и проведения ревизии, нет. Возникающие при этом отношения регулируются различными нор­

мативными правовыми актами, в том числе Федеральнымзаконом

«0 Счетной палате Российской Федерации>>, постановлениями Пра­ вительства РФ об утверждении положений о соответствующих феде­

ральных службах и др.

Ревизия может быть определена как система контрольных дей­ ствий по документальной и фактической проверке обоснованности

совершенных организацией хозяйственных и финансовых операций

в ревизуемом периоде или достигнутых результатов ее финансово­ хозяйственной деятельности.

Специфика ревизии по сравнению с иными формами финансово­

го контроля проявляется:

1) в содержании;

2)в порядке ее назначения уполномоченными государствен­ ными органами (например, на основании мотивированно­

го постановления правоохранительного органа, вынесенного

См.: Приказ Минфина России от 4 сентября 2007 г. N2 75н «Об утверЖдении Ад­

министративного регламента исполнения Федеральной службой финансово­

бюджетного надзора государственной функции по осуществлению контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации при исполь­ зовании средств федерального бюджета, средств государственных внебюджетных

фондов, а также материальных ценностей, находящихся в федеральной собствен­ ности»// БНА РФ. 2007. N2 47.

122

Глава V. Правовое регулирование финансового контроля в Российской Федерации

в соответствии е уголовно-процессуальным законодательст­

вом, по требованию прокурора);

3) в том, что ее могут проводить только наделенные данными

полномочиями органы и субъекты (например, ревизоры);

4)

5)

втом, что ревизия проводится только комиссионно;

втом, что по ее окончании составляется акт, имеющий юри-.

дическое значение.

Ревизии могут проводить, в частности:

Счетная палата РФ;

Федеральная служба по финансово-бюджетному надзору;

контрольно-ревизионные подразделения отраслевых мини­

стерств и ведомств.

Как правило, ревизии проводятся на основе заранее составлен­

ной программы работы ревизоров, которые наделены широкими

полномочиями: проверять на ревизуемых предприятиях первичные

документы, бухгалтерскую отчетность, планы, сметы, фактическое

наличие денег, ценных бумаг, товарно-материальных ценностей и основных фондов; проводить частичные или сплошные инвентари­

зации, опечатывать склады, кассы, кладовые; привлекать специали­

стов и экспертов для проведения ревизии; получать от должностных

и материально ответственных лиц письменные разъяснения по воз­

никающим в ходе ревизии вопросам и др.

Ревизии подразделяются на несколько видов.

По содержанию ревизии делятся:

1)на документальные;

2)фактические.

Документальные ревизии включают в себя проверку различных

Финансовых документов. На основе их анализа можно определить

законность и целесообразность расходования средств.

В ходе фактической ревизии проверяется наличие денег, ценных

бумаг и материальных ценностей.

По времени осУществления ревизииделятся:

1)на плановые;

2)внеплановые.

Восновном ревизии проводятся в соответствии с планом, кото­

РЫй составляется в вышестоящих органах, министерствах или ве­

домствах.

123

Раздел I. Финансовая деятельность и финансовое право

Плановые ревизии в производственной сфере проводятся не реже одного раз в год, а в непроизводственной сфере - не реже одного

раза в два года.

Внеплановой ревизией является ревизия, не включенная в планы контрольной работы соответствующих органов.

По обследуемому периоду деятельности ревизии делятся:

1)на фронтальные;

2)выборочные.

При фронтальной (полной) ревизии проверяется вся финансовая

деятельность субъекта за определенный период.

Выборочная (частичная) ревизия представляет собой проверку

финансовой деятельности только за какой-то короткий период вре­

мени.

По объему деятельности ревизии подразделяются:

1)на комплексные, при которых проверяется финансовая дея­ тельность данного субъекта в различных областях, в них при­

нимают участие одновремендо ревизоры нескольких орга­

нов;

2) тематические, которые сводятся к обследованию какой-либо

одной сферы финансовой деятельности.

По окончании ревизии членами комиссии составляется акт реви­

зиидокумент, имеющий важное юридическое значение. Он под­

писывается лицами, производившими ревизию, а также руководите­

лем и главным бухгалтером проверяемого юридического лица.

В акте ревизии указываются ее цели, основные результаты про­ верки, выявленные факты нарушений финансовой дисциплины, на­

зываются причины, повлекшие данные нарушения, а также вино­

вные в данных нарушениях лица, предлагаются меры по ликвидации

названных нарушений и предусматриваются меры ответственности

виновных лиц. Если у руководителя и главного бухгалтера имеются замечания и возражения, то они приобщаются к акту ревизии.

На основе акта ревизии принимаются меры по устранению вы­

явленных нарушений финансовой дисциплины, к возмещению при­ чиненного материального ущерба, виновные приилекаются к ответ­

ственности, разрабатываются предложения по предупреждению на­

рушений.

В случае необходимости в ходе ревизии составляется промежу­

точный акт, а материалы ревизии направляются следственным орга­ нам для возбуждения уголовного дела.

124

Глава V. Правовое регулирование финансового контроля в Российской Федерации

Руководитель проверяемой организации должен принять меры

по устранению выявленных нарушений до окончания проведения

ревизии.

§б. Финансовый мониторинг

Врезультате изменения после 1991 г. социально-экономического строя и вступления России в широкие децентрализованные торгово­

экономические, финансовые, банковские, страховые и иные отно­

шения в рамках мирахозяйственной системы настоятельной необ­ ходимостью стало развертывание работы по борьбе с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, с тем чтобы

осушествляемая в этом направлении деятельность многих других го­

сударств имела бы соответствующий аналог и продолжение на тер­

ритории РФ.

Интернациональный характер мирового бизнеса, различия в на­

логовом и банковском законодательстве разных стран, широкое

распространение наркоторговли, незаконного экспорта и импор­

та (контрабанды), наконец, последствия разного уровня социально­ экономического разв.r;пия стран требуют согласованной в между­ народном масштабе, единообразной системы мер по защите фи­ нансовой системы каждой страны от оборота средств и доходов,

полученных преступным путем.

В настоящее время международно-правовая база этой деятель­ ности состоит из Конвенции Совета Европы об отмывании, выяв­

лении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности

1990 г.1 (далее - Страсбургская конвенция 1990 г.; Российская Фе­

дерация подписала ее в 1999 г.), Международной конвенции о борь­

бе с финансированием терроризма 2000 г.2, Кишиневской конвен­

ции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,

семейным и уголовным делам 2002 г.3, ряда иных международных

документов, среди которых следует особо выделить рекомендации

СЗ РФ. 2003. NQ 3. Ст. 203.

Бюллетень международных договоров. 2003. NQ 5. С. 10-23.

Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав Правительств СНГ. NQ 2 (41). С. 82-130.

125

Раздел !. Финансовая деятельность и финансовое право

Группы по разработке финансовых мер борьбы с отмыванием денег

(ФАТФ) и Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе1 (далее - Вольфебергекие

принципы 2000 г.).

В Российской Федерации с 2001 г. действует Федеральный закон <<0 противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных

преступным путем, и финансированию терроризма>>, на основании

которого было создано федеральное ведомство по борьбе с отмыва­ нием денегКомитет по финансовому мониторингу при Минфи­ не России, позднее переименованный в Федеральную службу по фи­ нансовому мониторингу (ФСФМ России), именуемую обычно Рос­

финмониторинг.

Под отмыванием денег понимается легализация доходов, полу­

ченных преступным путем, а именно придание правомерного вида

владению, пользованию или распоряжению денежными средствами

или иным имуществом, полученными в результате совершения пре­

ступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ, ответственность по которым уста­

новлена указанными статьями.

Федеральный закон исходит из признания легализацией доходов

только деятельности по использованию дохода, полученного в ре­ зультате преступления - деяния, получившего такую юридическую

оценку по приговору суда. Отметим, что существует и более широкое

понятие отмывания денег (легализации доходов). К этому выводу

приводит систематический анализ Страсбургской конвенции 1990 г., ст. 6 которой допускает осуществление средств борьбы даже и в том

случае, когда основное правонарушение не подпадает под уголовную

юрисдикцию участника конвенции или же по основаниям примене­

ния того или иного национального законодательства лицо, виновное

в совершении основного правонарушения, не привлекалось к уго­

ловной ответственности.

В двусторонних соглашениях Российской Федерации с други­

ми государствами указано, что стороны сотрудничают в целях пре­

дотвращения, выявления, пресечения и раскрытия незаконных фи-

------ · ----

СПС <<КонсультантПлюс>>.

126

Глава V. Правовое регулирование финансового контроля в Российской Федерации

нанеоных операций и операций, связанных с легализацией (отмы­

ванием) доходов, полученных незаконным путем (например, п. 2 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Пра­ вительством Республики Болгарии о сотрудничестве и взаимной по­ маши в области борьбы с незаконными финансовыми операциями и

финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмывани­ ем) доходов, полученных незаконным путем, 1999 г.1 ).

Таким образом, сушествует как минимум два подхода к понима­

нию борьбы с отмыванием денег:

1) криминальный, когда целью выступает противодействие ле­

гализации доходов, полученных в результате доказанного или

презюмируемого преступления;

2) общеправовой, когда любыенезаконные финансовые опера­ ции, приведшие к обогащению лиц, их совершивших, рас­

следуются в порядке, предусмотренном законодательством о

борьбе с отмыванием денег, даже если основное правонару­

шение не получило оценку как преступление.

Хотя отмывание денег как вид противоправной деятельности известно уже несколько десятилетий, наиболее опасным оно стало

в последнее время в связи с волной международного терроризма, за­

хлестнувшей многие страны. Легализация преступных (противоправ­ ных) доходов рассматривается мировым сообществом в первую оче­

редь как деятельность, сопряженная с терроризмом и другими тяж­

кими преступлениями. Отсюда усиление международной борьбы с этим явлением, направленной против всех возможностей формиро­ вания фондов денежных средств, которые могут быть использованы для финансирования терроризма и иных преступных посягательств.

Меры борьбы с легализацией доходов, полученных преступным (противоправным) путем, включают:

1)возложение на организации, осушествляющие операции с де­

нежными средствами, обязанностей по осушествлению вну­

треннего контроля за финансовыми операциями с их участи­

ем или при их посредничестве;

2)осуществление обязательного контроля за операциями с де­

нежными средствами или с другим имуществом с доведени-

Бюллетень международных договоров. 2000. NQ 4. С. 91-95.

127

Раздел I. Финансовая деятельность и финансовое право

ем до Росфинмониторинга информации о подконтрольных

сделках;

3)ведение деятельности по противодействию легализации (от­

мыванию) доходов, полученных преступным (противоправ­

ным) пугем, и финансированию терроризма.

В свою очередь, каждое направление охватывает широкую груп­

пу конкретных мер, предусмотренных международно-правовыми ак•

тами и национальным законодательством РФ.

1. Законом предусмотрено, что кредитные организации, профее­

сиопальные участники рынка ценных бумаг, страховые и лизинговые

компании, организации федеральной почтовой связи, ломбарды, ор­

ганизации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных

металлов и камней, ювелирных изделий, организации, содержащие тотализаторы и букмекерекие конторы, проводящие лотереи и иные игры с разыгрыванием призового фонда, а также организации, осу­ ществляющие управление инвестиционными фондами и негосудар­

ственными пенеионными фондами, осуществляют обязательный

контроль за финансовыми операциями на сумму, равную или пре­

вышающую 600 тыс. руб. (эквиваленту 600 тыс. руб. в иностранной

валюте), если эти операции относятся к одному из вИдов операций, подлежащих контролю, или же независимо от суммы одной из сто­

рон операции является организация или лицо, в отношении которых

имеются достоверные сведения об их участии в экстремистской дея­

тельности, либо юрИдическое лицо, находящееся в собственности или под контролем такой организации или лица, либо физическое

лицо или юрИдическое лицо, действующее от имени или по указа­

нию такой организации или лица1• Для возложения обязанности по процедуре внутреннего контро­

ля используется одновременно несколько методов:

1)метод родового указания организаций, осуществляющих фи­

нансовые операции;

2)метод классификации подлежащих контролю финансовых

операций;

См.: Постановление Правительства РФ от 18 января 2003 г. N2 28 «Об утверж­

дении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому

мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами

или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные ор­

ганы>> 11 СЗ РФ. 2003. N2 4. Ст. 330.

128

Глава V. Правовое регулирование финансового контроля в Российской Федерации

3) метод достоверной доказательности того или иного участия

юридического и (или) физического лица в экстремистской

деятельности.

В частности, в дополнение к вышеуказанным признакам контро­ лируемой операции установлено, что подлежат контролю:

1)операции с денежными средствами в наличной форме (по­

купка или продажа наличной иностранной валюты, приоб­

ретение физическим лицом ценных бумаг, обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства, по­ лучение физическими лицами денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом, и др.);

2)операции по банковсКим счетам (вкладам) - при размеще­

нии денежных средств во вклад (на депозит) на предъявите­

ля, при открытии вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме,

при переводе денежных средств за границу на счет (вклад),

открытый на анонимного владельца, и в иных аналогичных

случаях;

3) иные сделки с движимым имуществом, в том числе помеще­

ние ценных бумаг, драгоценных металлов и камней, ювелир­ ных изделий из них и лома таких изделий в ломбард, выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии, получение денежных средств в виде

платы за участие в игре в лотерею или в других основанных

на риске играх.

Что касается достоверной докаЗанности участия в экстремист­

ской деятельности, то этот метод применяется путем внесения таких организаций и (или) лиц в специальный перечень, ведение которо­

го возложено на Росфинмониторинг. Федеральным законом <<0 про­

тиводействии легализации (отмыванию) доходов, полученных пре­

ступным путем, и финансированию терроризма>> установлены сле­ дующие основания включения физического или юридического лица

вэтот перечень:

наличие вступившего в законную силу решения суда о лик­

видации или запрете деятельности организации в связи с ее

причастностью к экстремистской деятельности или терро­

ризму;

129

Раздел I. Финансовая деятельность и финансовое право

наличие вступившего в законную силу приговора суда Рос­ сийской Федерации о признании физического лица вино­

вным в совершении террористических действий;

наличие решения Генерального прокурара РФ или подчи­

ненного ему прокурара о приостановлении деятельности

организации в связи с его обрашением в суд с заявлением о

привлечении организации к ответственности за террористИ­

ческую деятельность;

решения (приговоры) иностранных судов, признаваемые

в Российской Федерации, в отношении организаций, осу­

ществляющих террористическую деятельность, включение

организаций и лиц по решению международных организа­

ций, ведущих борьбу с терроризмом, в аналогичные переч­

ниидр.

В отличие от общераспространенного мнения контроль за фи­ нансовыми операциями на предмет возможной легализации дохо­ дов, полученных в результате преступной деятельности, ограничен по ряду оснований и квалифицирующих признаков и в целом каса­

ется довольно узкого круга сделок. Заметно и то, что применяемые

меры Уже, чем дефиниция отмывания (легализации) доходов, полу­

ченных преступным путем, поскольку контроль сосредоточен в сфе­

рах пользования и распоряжения соответствующими денежными

средствами и имуществом, тогда как владение ими практически не

охватывается.

Так, получение процентов по вкладам (депозитам), дивидендов,

начислений на паи и другие доходы от инвестированных денежных средств, доходы от сдачи в аренду объектов недвижимости, иные

виды обогащения юридических и (или) физических лиц по основа­

нию владения денежными средствами или недвижимостью не под­

лежат контролю. Но, даже не будучи всеобъемлющим, контроль за финансовыми операциями в 2009 г. привел к отзыву лицензий у 44 банков и возбуждению более 4 тыс. уголовных дел; было провере­ но более 5 млн подлежащих контролю операций1

2. Осуществление обязательного контроля за операциями с де­

нежными средствами преследует цель представления сведений о воз­

можных или предполагаемых случаях отмывания (легализации) до-

<www.cbr.ru>; <www.kfm.ru>.

130

Глава V. Правовое регулирование финансового контроля в Российской Федерации

ходов, полученных преступным путем, в органы Росфинмониторин­

га организациями, осуществляющими операции с денежными сред­

ствами и иным имуществом. При этом представляемая информация

должна соответствовать правилам и требованиям, устанавливаемым применительно к кредитным организациям Банком России, а в от­

ношении других организаций, поименованных в ст. 5 Федерально­ го закона «0 противодействии легализации (отмыванию) доходов,

полученных преступным путем, и финансированию терроризма»,­

Правительством РФ.

На организации, осуществляющие финансовые операции, воз­

лагаются обязанности по идентификации клиентов и выгодоприо­ бретателей, ведению обязательного контроля, документальной фик­ сации и направлению в Росфинмониторинг сведений по подлежа­

щим обязательному контролю операциям с Денежными средствами и

иным имуществом, приостановлению некоторых видов финансовых

операций и осуществление иных превентивных мер.

Под идентификацией клиентов и выrодоприобретателей понимает­ ся сбор документов и сведений: в отношении физического лица - переанальных данных, ИНН, сведений о документе, удостоверя­

ющем личность, и его содержании, месте жительства или месте

пребывания; в отношении юридического лица - наименования, ре­ гистрационных данных, сведений об органах управления, сведений о

величине уставного фонда и других активах организаций; аналогич­

ные сведения собираются и в отношении индивидуальных предпри­

нимателей.

Применительно к выгодоприобретателю идентификация пред­

полагает сбор сведений, свидетельствующих о том, что клиент дейст­

вует к выгоде другого лица при осуществлении банковской или иной

Финансовой операции, а также сведений, характеризующих право­

вой статус выгодоприобретателя.

Вольфебергекие принцилы 2000 г. ориентируют кредитные уч­

реждения идентифицировать клиентуру и по следующим кри­

териям:

цель и причины открытия счета;

предполагаемые операции по счету;

источник состояния (характер деятельности клиента);

оценка капитала;

131

Раздел /. Финансовая деятельность и финансовое право

источник фондов (происхождение и способы перевода

средств на счете);

дополнительная релевантная информация.

Правила об идентификации организаций, осуществляющих фи­

нансовые операции клиентов и выгодоприобретателей, включают

всебя также разработку правил внутреннего контроля, а кредитными организациями - программы идентификации клиентов и лиц, к вы­

годе которых действует клиент. Данные идентификации существуют

ввиде специального досье и подлежат проверке в целях обновления

не реже чем один раз в год.

Обязательный контроль предполагает документальную фиксацию

и направление в Росфилмониторинг сведений о совершении под­ контрольных операций при наличии следующих оснований:

запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной закон­ ной цели;

несоответствие сделки целям деятельности организации,

предусмотренным учредительными документами;

выявление леоднократного совершения сделок, характер ко­ торых дает основания считать, что целью их осуществления

является уклонение от процедур обязательного контроля;

иные обстоятельства, свидетельствующие о наличии в дей­

ствиях клиентуры признаков легализации (отмывания) дохо­

дов, полученных преступным путем.

Документальной фиксации подвергаются сведения о виде опера­ ции и об основаниях ее совершения; о дате совершения операции и сумме, на которую она совершена; данные об идентификации юри­

дического или физического лица, ее совершившего, а также о лицах,

действовавших от имени этого юридического или физического лица; сведения, требуемые для идентификации контрагента по докумен­

тируемой сделке. Указанная информация направляется в Росфил­ мониторинг или его региональные органы. Документы, подтверж­ дающие сведения, подлежащие фиксации, атакже копиидокументов,

необходимых для идентификации, подлежат хранению в организа­

ции, осуществлявшей финансовую операцию в течение пяти лет.

3. Важным, все более значимым направлением противодействия

легализации доходов, полученных преступным путем, становится

в последние годы самостоятельное применение организациями, осу-

132

Глава V. Правовое регулирование финансового контроля в Российской Федерации

ществляющими финансовые операции, превентивных мер операцион­

ного характера.

Кредитные и иные организации, осуществляющие финансовые операции согласно федеральному законодательству не только впра­

ве, но и обязаны предпринимать меры, направленные на общую, специальную превенцию и пресечение действий по легализации преступных доходов и финансированию терроризма. Так, банкам запрещено открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т.е. без наличия данных, необходимых для идентификации соответству­

ющего лица, и предоставлено право отказаться от заключения до­

говора банковского счета с лицом, представившим недостоверные

документы, подозреваемом в террористической деятельности или

финансировании ее.

В выполнении распоряжения клиента о·совершении расчетно­

платежной операции (за исключением операций по зачислению

средств на счет) может быть отказано по основаниям осуществле­ ния обязательного контроля или отсутствия (недостоверности) до­

кументов, подлежащих фиксированию в целях противодействия ле­ гализации доходов, полученных преступным путем. Ранее начатая

операция может быть приостановлена на два рабочИх дня с даты,

когда получено соответствующее распоряжение клиента, с пред­

ставлением информации в орган Росфинмониторинга (п. 5, 10, 11

ст. 7 Федерального закона <<0 противодействии легализации (отмы­

ванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирова­

нию терроризма»).

Известно, что заключение договора расчетного или иного счета с

кредитным учреждением включает в себя обязательство клиента соб­

людать требования закона и банковских правил в отношении порядка

проведения расчетов и оформления расчетных документов.

На кредитную организацию возложена также функция испол­

нения различных юрисдикционных и процессуальных актов, исхо­

дящих от судебных органов, органов предварительного следствия, налоговых органов,. по аресту средств на банковском счете и прио­ становлению операций по счету как способу принудительного ис­

полнения обязательств его владельца.

Рассматриваемый же здесь круг мер по противодействию легали­

зации преступных доходов существенно отличается от других форм

банковского контроля как тем, что преследует цели защиты право­

порядка в совершенно иной сфере - в области борьбы с криминаль-

133

Раздел I. Финансовая деятельность и финансовое право

ным бизнесом, так и тем, что применение этих мер носит обязатель­

ный характер для самой органдзации, осуществляющей финансовый

контроль.

Согласно ст. 13 вышеуказанного Федерального закона уклоне­

ние организации от ведения противодействия легализации преступ­

ных доходов или нарушение установленного порЯдка этой работы

может повлечь отзыв (аннулирование) лицензии на ведение соот­ ветствующей деятельности. Имеются и другие основания полагать,

что противодействие легализации преступных доходов для органи­

заций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным

имуществом, не делегированная, не возложенная экстраординарным

законодательством на них публичная функция, но уставная обязан­ ность этого вида организаций.

В аспекте же их гражданской правосубъектности противодей­

ствие легализации преступных доходов выступает лицензионным

условием, поскольку оно презюмируется при выдаче лицензий и получении других специальных разрешений. В свою очередь, Рос­ финмониторинг следует рассматривать как государственный ор­ ган, возглавляющий противодействие и руководящий этой рабо­

той, практически осуществляемой финансовыми и иными органи­

зациями.

Среди конкретных проблем, сопровождающих становление это­ го важного вида финансового контроля, упомянем лишь некоторые.

Большая часть сделок, таящих угрозу легализации преступных

доходов, естественно, связана с кредитными учреждениями, облада­

ющими квалифицированным штатом сотрудников и техническими

средствами для осуществления контроля. Выполнение аналогичных

правил другими организациями: ломбардами, казино, ювелирными магазинами - на этом фоне выглЯдит проблематичным. Между тем

ответственность за ненадлежащий контроль за проводимыми сдел­

ками основана на единых критериях, что чревато для некоторых ор­

ганизаций потерей лицензии и, соответственно, прекращением дея­

тельности.

Не совсем ясно, почему обязанность контроля в аспекте преступ­ ных доходов вообще сконцентрирована вокруг совершения соответ­ ствующих сделок. Если владение и пользование доходами и имуще­

ством, полученными преступным путем, наряду с распоряжением

ими также относятся к легализации, то, предположительно, реги­

страционные, налоговые, лицензионные органы, суды, рассматри-

134

Глава V. Правовоерегулирование финансового контроля в Российской Федерации

вающие гражданские дела и арбитражные споры, некоторые другие органы, обладающие релевантной информацией, подлежат включе­

нию в круг органов, ведущих этот вид контроля.

Становление механизма противодействия легализации преступ­

ных доходов и финансированию терроризма должно, с одной сто­ роны, исключать <<размывание» критериев и превращение этой дея­ тельности во всеобщий контроль за доходами, с другой - привести

к появлению не только в законодательстве, но и в юрисдикционной

практике действенных средств защиты и восстановления нарущен­

ного права. Речь идет о не существующем пока инструменте судеб­ ной защиты от легализации преступных доходов в виде права Рос­

финмониторинга на самостоятельное предъявление исков в защиту

интересов государства и общества независимо от возбуждения уго­

ловныхдел пост. 174, 174.1 УК РФ.

Уголовная ответственность за легализацию преступных доходов,

к сожалению, построена на зависимости ее применения от нали­

чия приговора по основному (так называемому предикатному) пре­

ступлению. Отсутствие первого не допускает возникновения второ­ го. В литературе обсуждаются многие варианты <<оживления» ст. 174, 174.1 УК РФ, в том числе и полный отказ от зависимости от преди­

катнога преступления и вынесения обвинительного приговора. Компетенция Росфинмониторинrа. Правовое положение централь­

ного органа по этому виду финансового контроля определяется По­

ложением о Федеральной службе по финансовому мониторингу, утв.

постановлением Правительства РФ от 23 июня 2004 г. N2 307.

Основными функциями Росфинмониторинга являются сбор, об­

работка и проверка информации об операциях (сделках) с денежны­

ми средствами и иным имуществом, координация федеральных пра­ воохранительных и иных органов в сфере противодействия легали­

зации преступных доходов, участие в разработке и осуществлении

международных программ в этой области и иные, связанные с этими

прерогативы.

Территориальными органами Росфинмониторинга являются

межрегиональные управления, которые:

проводят проверку полученной от центрального аппарата ин­

формации;

осуществляют контрольное сопровождение материалов, пе­ реданных в правоохранительные органы;

135

Раздел I. Финансовая деятельность и финансовое право

проводят контроль за соблюдением финансовыми организа­

циями правил противодействия легализации доходов, полу­

ченных преступным путем.

Положение о Росфинмониторинге подтверждает его статус как одной из федеральных служб, подотчетной Правительству РФ, глав­

ной функцией которой выступает ведение финансового мониторин-. гаинформационной работы как средства противодействия лега­ лизации преступных доходов, с тем чтобы в случае выявления при­ знаков такой деятельности и лиц, причастных к ее осуществлению, уголовные дела возбуждались, оперативно-розыскные мероприятия

и следствие осуществлялись бы правоохранительными органами и

в пределах их компетенции. Важное место в деятельности Росфин­

мониторинга занимает также нормотворческая, аналитическая и ме­

тодическая работа по предметам его ведения.

Отметим, что накопленный за несколько лет опыт противодейст­

вия легализации преступных доходов (имущества) посредством спе­ циализированной федеральной службы с достаточной настоятель­ ностью требует не столько организационной реформы этой деятель­

ности, хотя здесь имеются некоторые пробелы, сколько изменения

самой концепции противодействия - уточнеl!"ия цели, расширения

юридического инструментария, совершенствования законодатель­

ства и практики его применения.

Становится все более ясно, что в стране должна существовать четкая система борьбы с <<грязными деньгами>> и противодействие

их легализации только уголовно-правовыми средствами есть попыт­

ка решения части проблем без внимания к сущности этого уродли­

вого экономически и недопустимого юридически явления, ставшего

следствием трансформации экономической модели в стране. Одно­

временно все большую актуальность приобретает задача улучшения

обмена информацией между органами Росфинмониторинга и право­

охранительными органами, Счетной палатой РФ, другими органами

финансового контроля в целях совместного отс.Леживания всех пре­

ступных финансовых операций и иных злоупотреблений в области

оборота денежных средств.

Соседние файлы в папке !Экзамен зачет учебный год 2023-2024