7.6 Факторинг как специальный случай цессии

Факторинг представляет собой более сложное понятие, чем обычная цессия, сочетая в себе элементы договоров займа и кредита. Основные правовые нормы, регулирующие финансирование под уступку денежного требования, или факторинг, изложены в гл. 43 ГК РФ "Финансирование под уступку денежного требования".

Суть данного договора сводится к тому, что кредитор, имея дебиторскую задолженность по договору поставки товаров (работ, услуг), уступает право требования задолженности к должнику своему финансовому агенту.

Пример договора факторинга: продавец (клиент) поставляет свою продукцию покупателю (должнику) с отсрочкой платежа. Затем продавец уступает право требования долга финансовому агенту (фактору). За это финансовый агент сразу выплачивает продавцу от 80% до 90% задолженности. Остаток (за вычетом комиссионных) продавец получает после того, как покупатель перечислит деньги финансовому агенту.

Другими словами, организация, осуществившая поставку товаров (работ, услуг) заключает с кредитной организацией договор, по которому последняя фактически осуществляет финансирование под уступку денежного требования.

При реализации на практике данная конструкция приобретает некоторые особенности. Схема может выглядеть так:

┌──────────────────┐

│ Продажа актива, │

│ право требования │

│ оплаты (1) │

└──┬───────────────┘

┌──────────────────┐ │ ┌────────────────────┐

│Поставщик-клиент ├───────┼──────────────────►─┤ Покупатель-должник │

└───────┬───┬──────┘ │ └─────────┬───┬──────┘

▲ ▲ │ ▲ ▲

┌─────┴───┴─────┐ │ ┌──────────────────┐ ┌────┴───┴───────┐

│ Большая часть │ │ │ Право требования │ │ Предъявление │

│ долга (3) │ │ │ оплаты услуги (2)│ │ требования (4) │

└─────┬───┬─────┘ │ └──────────────────┘ └────┬───┬───────┘

│

┌───────┴───┴───────┐ │ ┌─────┴───┴────────┐

│Доплата за минимум │ │ │ Оплата долга (5) │

│вознаграждения (6) │ │ │ │

└───────┬───┬───────┘ ▼ └─────┬───┬────────┘

│ │ ┌┴──────────────────┐ │ │

└─────────────┤ Финансовый агент ├ ─ ── ── ─ ┘

└ ── ─ ── ── ─ ─ ─┤ ├─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┘

└───────────────────┘

1 - продавец, поставщик-клиент осуществляет поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для должника;

2 - возникшее у клиента право денежного требования он передает финансовому агенту в связи с заключенным договором факторинга;

3 - финансовый агент финансирует клиента, как правило, на 80-90% от размера денежного требования;

4 - по наступлении срока платежа финансовый агент предъявляет платежное требование должнику;

5 - должник перечисляет финансовому агенту обусловленную договором с клиентом сумму, а также возможные проценты, сумму неустойки и т.п.;

6 - из перечисленной должником суммы финансовый агент удерживает обусловленное договором вознаграждение, оставшуюся часть перечисляет клиенту.

Возможен также и другой вариант факторинга, при котором клиент уступает финансовому агенту свое право денежного требования в качестве меры обеспечения другого договора между ними (например, кредитного). В этой ситуации финансовый агент вправе воспользоваться данным денежным требованием в своих интересах только в случае, когда клиент не выполнит своих договорных обязательств перед ним.

В этой ситуации взаимоотношения сторон строятся таким образом:

┌──────────────────┐

│Продажа актива (1)│

└────┬─────────┬───┘

▲ │

┌──────────────────┬────────┼─────────┼───────►─┬────────────────────┐

│Поставщик-клиент ├─◄ ── ──┼ ─ ─ ── ┼─ ─ ─ ─ ─┤ Покупатель-должник │

└──────┬────────┬──┘ ┌────┴─────────┴───┐ └────────────────────┘

▲ │ Оплата долга (6) │

│ │ └────┬─────────┬───┘

┌───────┴────────┴─┐ │ │ ┌───────────────────────┐

│Кредит (3 и 4) │ │ │Обеспечение по договору│

└───────┬────────┬─┘ │ │ │кредита (2 и 5) │

│ ▼ └───────────────────────┘

│ │ ┌─────┴─────────┴───┐

└─────┤ Финансовый агент │

└ ── ── ── ──►─┤ │

└───────────────────┘

1 - клиент осуществляет поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для должника;

2 - возникшее у клиента право денежного требования он уступает финансовому агенту для обеспечения исполнения своих обязательств по другому, как правило, кредитному договору перед финансовым агентом;

3 - финансовый агент перечисляет клиенту денежную сумму либо выполняет иные обязанности, обусловленные первым договором с клиентом;

4 - по наступлении срока клиент выполняет встречное обязательство перед финансовым агентом;

5 - финансовый агент возвращает клиенту право денежного требования к должнику;

6 - клиент предъявляет денежное требование к должнику и получает обусловленную договором с ним сумму.

Особенностью договора факторинга является то, что, хотя он является двусторонним (заключается между клиентом и финансовым агентом), взаимоотношения, возникающие по такому договору, связывают три стороны, а именно:

Клиента - хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставку товаров (работ, услуг);

Должника - хозяйствующего субъекта, которому осуществлена поставка товаров (работ, услуг);

Финансового агента - кредитную организацию.

Основное отличие между цессией и факторингом заключается в том, что при факторинге не происходит перемены лиц в обязательстве, как при цессии. Факторинг - продажа дебиторской задолженности (в т.ч. будущей), возникшей из реализации товаров (работ, услуг).

Финансовым агентом (стороной, аналогичной цессионарию) может быть только банк или иная кредитная организация, а также коммерческая организация, имеющая лицензию на осуществление деятельности такого вида (ст. 825 ГК РФ).

Деятельность банков (в т.ч. перечень банковских операций и других сделок кредитной организации) регулируется Федеральным законом от 02.12.96 N 395-1 "О банках и банковской деятельности".

В соответствии со ст. 5 указанного выше закона кредитная организация вправе осуществлять сделки по приобретению права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме. Кредитная организация вправе осуществлять также иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Коммерческие же организации, осуществляющие функции финансового агента, могут попасть в очень неприятную ситуацию. ГК РФ требует в данном случае наличие лицензии, а в Федеральном законе от 08.08.2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" такого требования не содержится, т.е. данная деятельность не попадает под лицензирование. Поэтому можно посоветовать коммерческим организациям до внесения соответствующих изменений в законодательство о лицензировании не заключать договора факторинга, в котором они будут выступать финансовым агентом. Не исключено, что налоговый орган сможет расценить это как ведение лицензируемого вида деятельности без наличия таковой, а это чревато налоговыми штрафными санкциями.

В соответствии со ст. 826 ГК РФ предметом договора факторинга является денежное требование клиента к должнику. Требование должно быть именно денежным, т.к. по виду требования факторинг отличается от договора цессии. Напомним, что при цессии предметом договора может быть любое право требования - передать деньги, поставить товар, выполнить определенные работы или оказать услуги.

Кроме того, это денежное требование должно вытекать из предоставления клиентом должнику товаров, работ, услуг, как следует из п. 1 ст. 824 ГК РФ.

Денежное требование, которое является предметом договора факторинга, может быть существующим или будущим.

Кроме того, гражданское законодательство предъявляет к предмету договора факторинга определенные условия, а именно:

требование, по которому заключается договор факторинга, должно принадлежать клиенту;

требование должно быть действительным; данное положение вытекает из ст. 827 ГК РФ, согласно которой оно признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования, и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять;

требование должно быть определено таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее, чем в момент его возникновения.

Как и любой другой договор, договор финансирования под уступку денежного требования содержит обязанности и права сторон договора.

К обязанностям финансового агента относятся:

передача клиенту денежной суммы, полученной от должника. Эта обязанность носит характер финансирования: сначала финансовый агент перечисляет клиенту денежные средства в размере 80-90% от суммы дебиторской задолженности, затем получает денежные средства от должника, удерживает из них сумму своего вознаграждения, а оставшуюся сумму перечисляет клиенту;

уведомление должника об уступке денежного требования. Данная обязанность возникает у финансового агента в том случае, если договором факторинга указано, что это уведомление должен произвести финансовый агент; ГК РФ не конкретизирует, какая из сторон договора должна совершить такие действия, поэтому стороны решают этот вопрос самостоятельно;

предоставление должнику доказательств, что уступка денежного требования произошла. Данная обязанность установлена п. 2 ст. 830 ГК РФ; по просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Документами, подтверждающими этот факт, могут служить копия договора факторинга, акт приема-передачи права денежного требования и т.п. В том случае, если финансовый агент не выполнит данную обязанность, должник вправе произвести по этому требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед ним;

ведение для клиента бухгалтерского учета и предоставление иных дополнительных услуг. В данном случае следует отметить, что правилами о международном факторинге эта обязанность считается установленной договором в бесспорном порядке, отсутствие такой обязанности для финансового агента влечет признание такого договора недействительным. Правила международного факторинга закреплены Оттавской конвенцией в 1988 г. Однако в России данная конвенция не ратифицирована, поэтому обязательной силы на территории Российской Федерации она не имеет.

ГК РФ предусматривает, что финансовый агент может оказывать клиенту дополнительные услуги, но такая обязанность возникает у финансового агента только по соглашению сторон.

Кстати, в этом заключается еще одно отличие цессии от факторинга. Напомним, что уступка права требования не сопровождается возникновением у цессионария дополнительных услуг цеденту, а при факторинге оказание дополнительных услуг клиенту становится возможным.

Кроме обязанностей, финансовый агент обладает некоторыми правами, а именно:

финансовый агент имеет право осуществить дальнейшую переуступку денежного требования. Однако необходимо обратить внимание на следующий момент: возможность дальнейшей переуступки зависит от того, содержит ли договор факторинга такой пункт. Если данное положение не вытекает из договора факторинга, то дальнейшая уступка будет признана недействительной. Такое положение закреплено в ст. 829 ГК РФ. Если договор разрешает финансовому агенту осуществлять дальнейшую уступку, то для нее будут применяться все положения гл. 43 ГК РФ;

финансовый агент имеет право получить в собственность суммы, полученные от должника. Данное право основано на ст. 831 ГК РФ, причем величина денежных средств, получаемых финансовым агентом, зависит от того, в результате какой разновидности финансирования под уступку денежного требования они получены. Напомним, что согласно ст. 824 ГК РФ финансирование клиента финансовым агентом может осуществляться либо на основании покупки денежного требования клиента к должнику, либо в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (кредитный договор).

ГК РФ установлены следующие обязанности клиента:

уступка финансовому агенту права требования к должнику. Данная обязанность вытекает из самой сути договора факторинга и на практике представляет передачу финансовому агенту документов, удостоверяющих право денежного требования, а именно договор с должником, акт приема-передачи по нему и др. Кроме того, в обязанности клиента входит предоставление финансовому агенту сведений, имеющих значение для осуществления этого требования;

выплата финансовому агенту вознаграждения, предусмотренного договором. Договор факторинга является возмездным договором. Безвозмездную передачу клиентом денежного требования финансовому агенту следует рассматривать как дарение, что в отношениях между коммерческими организациями запрещено (п. 4 ст. 575 ГК РФ). Вознаграждение финансового агента представляет собой плату за оказываемые им услуги по финансированию дебиторской задолженности, за иные услуги, если договором факторинга предусмотрено, что финансовый агент осуществляет для клиента дополнительные услуги. Мы уже отмечали, что на практике размер вознаграждения за финансирование дебиторской задолженности составляет от 1% до 3% от суммы задолженности. Размер вознаграждения устанавливается в договоре и может зависеть от следующих факторов:

продолжительности предоставляемой поставщиком рассрочки платежа своим покупателям (чем больше этот период, тем выше риск неплатежа и, следовательно, тем выше комиссионное вознаграждение);

вида деятельности поставщика (клиента) и вида деятельности его покупателя (должника);

наличия обстоятельств, ставящих под сомнение оплату должником переуступленных требований;

направление должнику уведомления об уступке денежного требования финансовому агенту (если договором факторинга установлено, что данное уведомление должен произвести клиент);

возврат денег финансовому агенту, если должник не был уведомлен надлежащим образом и исполнил свое обязательство перед клиентом, перечислив сумму задолженности именно ему (право денежного требования клиенту уже не принадлежит).

Примерная форма договора финансирования под уступку денежного требования.