Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Marchenko_M_N_2001_Sravnitelnoe_pravovedenie_Obschaya_chast.doc
Скачиваний:
186
Добавлен:
24.01.2021
Размер:
4.74 Mб
Скачать

мя существования Советской власти научные труды по сравнитель­ному правоведению1. В учебниках для юридических вузов появились отдельные главы по проблемам сравнительного правоведения и за­рубежного права. В юридических журналах ("Советское государство и право", "Правоведение", "Советская юстиция" и др.) и ежегодни­ках по сравнительному правоведению и зарубежному законодатель­ству были опубликованы обширные аналитические материалы и статьи2.

Как верно отмечается в литературе, сложившиеся традиции отечественной юридической школы создали благоприятную почву не только для развития в нашей стране общей теории сравнительно­го правоведения, но и для прикладного сравнительного анализа в рамках отдельных отраслей права и законодательства. В граждан­ском законодательстве эти возможности можно было использовать шире, в то же время как в ряде отраслей публичного права — зна­чительно сложнее ввиду их очевидной политизированности. Одна­ко и в отраслевых науках обсуждались некоторые общие вопросы, касающиеся сравнительного правоведения, а именно — вопросы о его предмете, содержании и назначении, о спектре применения его методов3. Показательны в этом отношении плодотворные попытки сравнительного анализа законодательства бывших союзных респуб­лик, которые в настоящее время, став независимыми государства­ми, широко используют прежний опыт. Работы общего характера способствовали развитию их законодательства и проведению срав­нительно-правовых исследований в данном направлении.

Третья стадия развития сравнительного правоведения в нашей стране ассоциируются с началом в 1985 г. "перестройки" и со все­ми последующими за ней реформами и преобразованиями. Эта ста­дия характеризуется тем, что СССР, блестяще выиграв самую кро­вавую за всю историю развития человечества — Великую Отече­ственную войну, бесславно проиграл в силу целого ряда объектив­ных (в основном — экономических) и субъективных (связанных в основном с бездарностью, коррумпированностью и продажностью новых "преобразователей" страны) факторов навязанную нам со стороны западных государств "холодную" войну.

Изменения на политической карте мира в конце 80-х гг., кон­статировал в связи с этим Ю. А. Тихомиров, повлекли за собой пе­ремены в сравнительном правоведении. Политическое и экономичес­кое сближение постсоциалистических стран с иностранными госу­дарствами дало мощный толчок к открытости правовых систем и их широкому взаимовлиянию. Правда, оно не стало все же взаимным, поскольку "модели западного права" в постсоветской России стали иногда неоправданно рассматривать в качестве образцовых, непре­рекаемых и универсальных. Распространение общих правовых идей, концепций сравнительного правоведения и правового государства сопровождалось "копированием и механическим заимствованием юридических конструкций и правовых решений"1.

К тому же, как не без оснований замечает Ю. А. Тихомиров, многим из современных российских юристов не всегда хватает кор­ректности сопоставления, точности оценок возможного "заимствова­ния". Пассивная информативность подчас довлеет над подлинной аналитичностью. Отдельные сравнения проводятся вне общего со­циального, государственного контекста и правовых систем в целом2.

К сказанному следует добавить, что в настоящее время в Рос­сии в области сравнительного правоведения продолжает оставать­ся такая же своеобразная ситуация, какая была в довоенный период и в первые годы после окончания второй мировой войны. А имен­но — в практическом плане сравнительное правоведение в силу су­губо прагматических причин (расширение торговли между Россией и другими странами, широкое использование иностранных инвести­ций и кредитов и др.) не только интенсивно изучается, но и все шире применяется. В теоретическом же плане в области сравнительного правоведения наблюдается все более углубляющийся спад, затишье.

Это не означает, однако, что в настоящее время не ведутся никакие теоретические разработки в сфере сравнительно-правовых исследований или не издаются специальные монографии, учебники, учебные пособия или научные статьи.

За последние годы по сравнительному правоведению были опубликованы содержательные работы Ф. М. Решетникова "Право­вые системы стран мира" (М., 1993), А. X. Саидова "Введение в срав­нительное правоведение" (М., 1988), Ю. А. Тихомирова "Курс срав­нительного правоведения" (М., 1996), А. X. Саидова "Сравнительное правоведение и юридическая география мира" (М., 1993) и другие. Наряду с новым изданием работы Р. Давида "Основные правовые системы современности" на русский язык была переведена и выпу­щена в свет книга К. Цвайгерта и X. Кетца "Введение в сравнитель­ное правоведение в сфере частного права". Т. 1, 2 (М., 1995).

1 См.: Казимирчук В. П. Право и методы его изучения. М., 1965; Тил-ле А. А., Швеков Г. В. Сравнительный метод в юридических дисциплинах. М., 1973; Тилле А. А. Социалистическое сравнительное правоведение. М., 1975; Сравнительное правоведение / Отв. ред. В. А. Туманов. М., 1978 и др.

2 См.: Махненко А. X. О методе сравнительного правоведения в иссле­довании и преподавании государственного права зарубежных социалисти­ческих стран // Правоведение, 1967, № 1; Файзиев М. М. Использование классиками марксизма-ленинизма сравнительного метода при исследовании государственно-правовых явлений // Советское государство и право, 1973, № 8; Туманов В. А. О развитии сравнительного правоведения // Советское государство и право, 1982, № 11 и др.

3 См.: Тихомиров Ю. А. Указ> соч. С. 27.

1 Тиха/пиров ю. А. Указ. Соч. С. 27—28.

2 Там же.

Речь идет, однако, не о количестве написанных и опубликован­ных за последние годы книг или статей по проблемам сравнитель­ного правоведения, а об их направленности. За исключением лишь некоторых, все они или механически копируют сложившиеся на Западе сравнительно-правовые стереотипы, или же носят сугубо прикладной характер. Последнее в особенности касается сравни­тельно-правовых разработок, проводящихся на уровне отдельных отраслей права и институтов.

Разумеется, подобного рода работы, аккумулирующие в себе обширный эмпирический сравнительно-правовой материал, имеют важное значение для дальнейшего развития и совершенствования законодательства, правотворческой и правоприменительной прак­тики. Однако их роль в плане развития сравнительного правоведе­ния в нашей стране не следует преувеличивать. Они представляют собой лишь первый шаг на пути становления и развития в совре­менной России этой научной и учебной, теоретически и практически значимой дисциплины.

Глава II

Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина

§ 1. Понятие сравнительного правоведения. Терминологический и содержательный аспекты

Несмотря на то, что сравнительное правоведение имеет доволь­но длительную историю своего развития, в нем по-прежнему, как и на ранних этапах эволюции, значительное место занимают тради­ционные, до конца не решенные вопросы, такие как понятие, содер­жание, внутреннее строение, формы проявления, методология, тер­минология и др.

Даже само название "сравнительное право", укоренившееся в западной юриспруденции, воспринимается далеко не однозначно в отечественной и зарубежной литературе.

Одни из авторов считают его вполне приемлемым и адекватно отражающим охватываемую им сравнительно-правовую реальность. Другие — наоборот, стараются избегать его употребления, считая его неточным.

Среди сторонников использования термина "сравнительное право" следует назвать известного западного компаративиста Пи­тера Дэ Круза, который хотя и выделяет его в системе других юри­дических терминов в качестве "уникального по сценарию правовых исследований и учебных программ", тем не менее считает его вполне приемлемым для обозначения сравнительно-правовой материи. Дан­ный термин приемлем, по мнению автора, во всех смыслах, в том числе "содержательном" и "описательном". Если рассматривать тер­мин "сравнительное право" как неотъемлемую часть действующе­го права, пишет П. Круз, то он окажется пригодным прежде всего в содержательном смысле, "в смысле охвата и отражания всех пра­вовых систем", а также — в "описательном" смысле, как "описание метода проведения научных исследований и реализации учебных программ"1.

При этом в процессе использования термина "сравнительное право" П. Круза, в отличие от других авторов, вовсе не смущает то обстоятельство, что по природе своей это право не является обыч­ным правом — системой правил поведения или системой норм,