- •Учебник для юридических вузов
- •Рецензенты:
- •§ 5. Развитие идей сравнительного правоведения
- •Isbn 5-8078-0073-7
- •Глава III. Роль сравнительного правоведения
- •§ 1. Основные цели и функции
- •§ 2. Место и роль сравнительного правоведения
- •§ 3. Научная значимость сравнительного правоведения 156
- •§ 4. Практическая значимость сравнительного правоведения. Использование его в процессе правотворчества с помощью референдума 168
- •§ 5. Роль сравнительного правоведения в процессе
- •Глава IV. Сравнительное исследование международного и национального
- •§ 1. Относительно самостоятельный характер систем
- •§ 2. Общее и особенное у международного права
- •§ 3. Характер взаимосвязи и взаимодействия
- •§ 4. Международное и внутригосударственное право
- •Глава V. Проблемы классификации
- •§ 1. Классификация и ее необходимость 243
- •§ 2. Проблемы выбора критериев классификации
- •Глава VI. Романо-германская правовая семья 263
- •§ 1. Основные этапы становления и развития
- •§ 2. Отличительные черты и особенности
- •§ 3. Источники романо-германского права:
- •§ 4. Первичные источники романо-германского права.
- •§ 5. Обычай в системе источников романо-германского
- •§ 6. Вторичные источники романо-германского права.
- •Глава VII. Англосаксонская правовая семья.
- •§ 1. Некоторые особенности понятия и содержания
- •§ 2. Становление и развитие общего права 370
- •§ 3. Основные источники англосаксонского права:
- •§ 4. Законы в системе англосаксонского права 407
- •§ 5. Другие источники англосаксонского права 423
- •Глава VIII. Правовые системы
- •§ 1. Проблемы типизации социалистических
- •§ 2. Является ли правовая система России
- •§ 3. Отличительные особенности и черты
- •§ 4. Постсоциалистическое государство и право —
- •§ 5. Основные источники социалистического
- •§ 6. Закон и другие источники права 523
- •§ 7. Является ли судебная практика источником
- •Глава I
- •Формирование и развитие идей сравнительного правоведения
- •§ 1. Противоречивый характер истории развития сравнительного правоведения
- •1 Давид р. Указ. Соч. С. 31.
- •1 См.: Туманов в. А. О развитии сравнительного правоведения // Советское государство и право, 1982, № 11. С. 41.
- •12 Гл. I. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения § 1. Противоречивый характер истории развития сравн. Правоведения 13
- •1 Иеринг р. Дух римского права на различных ступенях его развития. Ч. I. Спб., 1875. С. 7.
- •1 Тойнби а. Цивилизация перед судом истории. М., 1995. С. 48. 1 Ключевский в. О. Курс русской истории. Ч. I. М., 1987. С. 33.
- •§ 2. Зарождение и развитие идей сравнительного правоведения в древнем мире
- •1 См.: Давид р. Указ. Соч. С. 25.
- •1 См.: Книга правителя области Шан (Шан Дзюнь Шу). М., 1993. С 212—213.
- •3Ibid. P. 81.
- •1 См.: История государства и права зарубежных стран. Ч. I / Отв. Ред. О. А. Жидков и н. А. Крашенинникова. М., 1996. С. 62.
- •2 Плутарх. "Александр" / Квинт Курций Руф. История Александра Македонского. М., 1993. С. 362.
- •1 См.: История государства и права зарубежных стран. Ч. I / Под ред. О. А. Жидкова й н: а. Крашенинниковой. М., 1996. С. 101—105.
- •§ 2. Зарождение и развитие идей срав. Правоведения в древнем мире 25
- •1 См.: Hug w. The History of Comparative Law. P. 110.
- •2 История государства и права зарубежных стран. Ч. 1. С. 101.
- •§ 3. Развитие идей сравнительного правоведения в средние века
- •1 См.: Аристотель. Указ. Соч.. Т. 4. М., 1984. С. 455, 481, 484, 506 и др.
- •2 См.: Цвайгерт к., Кетц X. Указ. Соч. С. 78.
- •5 Античная литература. Рим: Хрестоматия. М., 1981. С. 212.
- •1 История государства и права зарубежных стран. Ч. 1 / Отв. Ред. О. А. Жидков и н. А. Крашенинникова. М., 1996. С. 187.
- •1 Иеринг р. Указ. Соч. С. 1. 2 Там-же. С. 2. 3 Там же. 1 Иеринг р. Указ. Соч. С. 2. 2Нид V/. Ор. Си. Р. 113. 3 іЬїсі.
- •1 Яеринг р. Указ. Соч. С. 10.
- •2 См.: История государства и права зарубежных стран. С. 197.
- •1 См.: Hazeltine j. Roman and Canon Law in the Middle Ages //"*
- •2 См. Подробнее: История государства и права зарубежных стран. С. 304.
- •1 Иеринг р. Указ. Соч. С. 4. 2 Там же. С. 5. 3Там же. С. 11—12. 1 Иеринг р. Указ. Соч. С. 12.
- •1 См.: Zweigert к, Ketz н. Ор. Cit. Р. 101—102. 2 Ibid. Р. 102.
- •2 Ibid. P. 49.
- •1 Цвайгерт к., Кетц X. Указ. Соч. С. 79.
- •§ 4. Современный этап развития сравнительного правоведения
- •1 Цвайгерт к., Кетц X. Указ. Соч. С. 79.
- •2 Gutteridge н. Comparative Law. L., 1949. P. 12; Kahn-Freund. Comparative as an Academic Subject // Law Quarterly Review, 1966. P. 40.
- •3См. Об этом: Cruz p. A Modern Approach to Comparative Law. Boston, 1993. P. 9—10.
- •1 Mayda j.- Some Critical Reflections on Contemporary Comparative Law / Zweigert k., Puttfarken h. Reahtsvergleichung. Darmstadt, 1978. S. 367.
- •1 Цвайгерт к., Кетц X. Указ. Соч. С. 10.
- •1Цвайгерт к., Кетц X. Указ. Соч. С. 10. 2 См.: Тихомиров ю. А. Указ. Соч. С. 2—29.
- •1 Schlesinger r. The Past and Future of Comparative Law // The American Journal of Comparative Law, 1986, vol. 43. P. 477—486.
- •2 Ibid. P. 479.
- •1 Цвайгерт к., Кетц X. Указ. Соч. С. 87.
- •2 Подробнее см.: Cruz р. Указ. Соч. Р. 12—15.
- •3См., например: Rabel а. Aufgabe und Notwendigkeit der Rechtsvergleichung. Berlin, 1925. S. 22—23.
- •§ 5. Развитие идей сравнительного правоведения в дореволюционной России
- •1Мауйа j. Ор. СН. Р. 370—371. 21Ыс1. Р. 367. 1 Поппер к. Открытое общество и его враги. Т. П. М., 1992. С. 312. 2 Там же.
- •1 Шершеневич г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 20.
- •1 Муромцев с. Определение права. Основное разделение. М., 1879. С. 3—4.
- •2 Хвостов в. М. Указ. Соч. С. 20.
- •3 Шершеневич г. Ф. Указ. Соч.
- •1 См.: Шершеневич г. Ф. Указ. Соч. С. 24, 25.
- •1 Шершеневич г. Ф. Указ. Соч. С. 25—26.
- •2 Юшкевич а. А. Руководящие начала к преподаванию русского гражданского права. Ярославль, 1990. С. 8—9.
- •3 Шершеневич г. Ф. Указ. Соч. С. 13—14.
- •1 См.: Шершеневич г. Ф. Указ. Соч. С. 18.
- •§ 6. Сравнительное правоведение в советской и постсоветской России
- •1 Котляревский с. А. Указ. Соч. С. 20.
- •2 Тарановский ф. В. Указ. Соч. С. 25.
- •3 Тихомиров ю. А. Указ. Соч. С. 25.
- •1 Туманов в. А. Из истории марксистской критики буржуазной правовой идеологии // Советское государство и право, 1971, № 8. С. 115.
- •2 Тиллг а. А., Швеков г. В. Указ. Соч. С. 44.
- •3 Зивс с. Л. О методе сравнительного исследования в науке о государстве и праве // Советское государство и право, 1964, № 3. С. 34—36.
- •4 См. Об этом подробнее: Саидов а. X. Введение в сравнительное правоведение. М., 1988. С. 14—17.
- •5 Szabo I., Peteri z. (eds.). A Socialist Approach to Comparative Law. Budapest, 1977.
- •1 См.: Сабо и. Сравнительное правоведение. Критика современной буржуазной теории права. М., 1969.
- •2 Сравнительное правоведение. М., 1978.
- •3 Тилле а. А., Швеков г. В. Указ. Соч. С. 49.
- •1 Тиха/пиров ю. А. Указ. Соч. С. 27—28.
- •Глава II
- •Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина
- •§ 1. Понятие сравнительного правоведения. Терминологический и содержательный аспекты
- •1 Cruz p. A Modern Approach to Comparative Law. Boston, 1993. P. 1.
- •§ 2. Сравнительное правоведение и национальное право
- •1 Иоффе о. С, Шаргородский м. Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 761—762.
- •1 Петражицкий л. Теория государства и права в связи с теорией нравственности. Спб., 1908. С. 252.
- •1 Kelsen н. General Theory of Law and State. Wien, 1964. P. 110—113, 182. ГШершеневич г. Ф. Общая теория права. Вып. 1. М., 1910. С. 300.
- •1 Собо и. Основные теории права. М., 1974. С. 169.
- •4 Петраокицкий л. Теория государства и права в связи с теорией нравственности. Спб., 1908. С. 209.
- •1 Дюги л. Конституционное право. Спб., 1908. С. 3.
- •2 Еллинек г. Общее учение о государстве. М., 1908. С. 248—285. 'Гумплович л. Общее учение о государстве. Спб., 1910. С. 445, 448.
- •1 Иоффе о. С, Шаргородский м. Д. Вопросы теории права. М., 1961.
- •2 Петражицкий л. Указ. Соч. С. 260.
- •1 Петражицкий л. Указ. Соч. С. 269.
- •2 См., например: Schlesinger r. The Past and Future of Comparative Law // The American Journal of Comparative Law, 1995, vol. 43. P. 478—480.
- •1 Четвернин в. А. Демократическое конституционное государство: введение в теорию. М., 1993. С. 13.
- •1 Емельянов с. А. Право: определение понятия. М., 1992. С. 3—4.
- •1 Дюги л. Общество, личность и государство. Спб., 1901. С. 22. 2 Там же. 1 Емельянов с. А. Указ. Соч. С. 6. 2 Четвернин в. А. Указ. Соч. С. 24.
- •§ 3. Объект исследования и предмет сравнительного правоведения
- •1 См.: Меггутап у., Сіагк о. Ор. СН. Р. 27.
- •§ 4. Источники национального права и сравнительного правоведения
- •§ 5. Принципы сравнительного правоведения
- •Глава III
- •§ 1. Основные цели и функции сравнительного правоведения
- •§ 2. Место и роль сравнительного правоведения в системе юридического образования
- •§ 3. Научная значимость сравнительного правоведения
- •§ 4. Практическая значимость сравнительного правоведения. Использование его в процессе правотворчества с помощью референдума
- •§ 5. Роль сравнительного правоведения в процессе унификации и гармонизации права
- •Глава IV
- •§ 1. Относительно самостоятельный характер систем международного и национального права
- •§ 2. Общее и особенное у международного права и национальных правовых систем
- •§ 3. Характер взаимосвязи и взаимодействия международного и внутригосударственного права
- •2 Конституция Республики Казахстан. Алма-Ата, 1995. Ст. 4.
- •§ 4. Международное и внутригосударственное право современной России
- •Глава V
- •§ 1. Классификация и ее необходимость
- •§ 2. Проблемы выбора критериев классификации национальных правовых систем
- •Глава VI
- •§ 1. Основные этапы становления и развития романо-германского права
- •§ 2. Отличительные черты и особенности романо-германского права
- •§ 3. Источники романо-германского права: понятие, виды, классификация
- •2. Какие виды источников романо-германского права существуют? Как они соотносятся между собой?
- •3. Нормативно-правовые акты, наряду с другими источниками романо-германского права, классифицируются по самым различным признакам — критериям.
- •§ 4. Первичные источники романо-германского права. Закон
- •§ 5. Обычай в системе источников романо-германского права
- •1. Вопрос о понятии и содержании обычая3 как источника права, а также его месте и роли среди других источников романо-германского права довольно сложный и противоречивый.
- •§ 6. Вторичные источники романо-германского права. Прецедент. Доктрина
- •1. Классифицируя все источники романо-германского права на первичные и вторичные, исследователи в числе последних особое внимание обращают на прецедент1.
- •5. Неопределенное, внутренне противоречивое положение прецедента в правовых системах Голландии, Швеции, Норвегии, Италии, Франции и других стран романо-германского права самым не-
- •3 Правовая система Нидерландов. С. 29.
- •5 Правовая система Нидерландов. С. 28—29.
- •Глава VII
- •§ 1. Некоторые особенности понятия и содержания общего права
- •§ 1. Некоторые особенности понятия и содержания общего права 365
- •§ 2. Становление и развитие общего права
- •§ 3. Основные источники англосаксонского права: понятие, виды. Прецедент
- •§ 4. Законы в системе англосаксонского права
- •4. Наряду с названными видами законов и критериями их классификации в англосаксонской правовой семье используются и другие критерии подразделения законов на различные группы или виды.
- •5. В англосаксонской правовой семье значительное внимание уделяется актам толкования законов ((статутов).
- •§ 5. Другие источники англосаксонского права
- •0 Юридической силе обычая как источника англосаксонского права свидетельствуют и многие другие судебные дела, где приоритет неизменно оставался на стороне обычая2.
- •Глава VIII
- •§ 1. Проблемы типизации социалистических и постсоциалистических правовых систем
- •1 Etudies juridigues offertes a Leon Juliot de la Moradiere. Paris, 1964. P. 547—570.
- •§ 2. Является ли правовая система России составной частью романо-германской правовой семьи?
- •6. Наряду с названными общими признаками и чертами россий- ской правовой системы и романо-германского права, приводимыми в отечественной и зарубежной литературе в качестве подтвержде-
- •§ 3. Отличительные особенности и черты социалистической государственно-правовой системы
- •2. Не вдаваясь ни в какие, по существу своему политические и идеологические дискуссии о вечности, непобедимости социализма
- •§ 4. Постсоциалистическое государство и право — переходный тип государства и права
- •§ 5. Основные источники социалистического и постсоциалистического права: понятие, виды. Особенности нормативно-правовых актов
- •3. Какие же формы (источники) социалистического и постсоциалистического права существовали и существуют? и какое место каждый из них занимает в обшей системе источников права?
- •§ 6. Закон и другие источники права
- •4. Законы как основные, главенствующие в социалистических и постсоциалистических странах нормативно-правовые акты очень тесно связаны и взаимодействуют с другими нормативно-правовыми актами.
- •1 Конституция Республики Болгарии // "Държавен вестник", 1991, № 56.
- •§ 7. Является ли судебная практика источником российского права?
- •I менно и правотворческие функции1.
- •4. Весьма важно при этом отметить также императивный характер последних, который свидетельствует не только об их значимости, но и об их непременной обязательности3.
- •Глава V
- •§ 1. Иудейское право и его основные особенности
- •§ 2. Основные принципы иудейского права
- •3. Одним из основных принципов иудейского права является принцип мессианства и богоизбранности иудейского народа.
- •4. Важным принципом иудейского права является принцип четкости и строгой последовательности в соблюдении законов, обычаев, обетов и заповедей.
- •5. Заметную роль среди принципов иудейского права играет принцип поддержания верности Богу своему, "истинной вере" и своему народу.
- •6. Среди принципов древнего иудейского права выделяется принцип кровной мести — "кровомщения".
- •§ 3. Основные источники иудейского права
- •2. О каких конкретно источниках иудейского права, обобщенно именуемых священными писаниями, идет речь?
- •§ 4. Иудейское право как подсистема общей системы израильского права
- •1. В израильской и зарубежной юридической литературе иудейское право зачастую рассматривается не просто как обычная составная часть, а как подсистема израильского семейного, а также
- •4. Важная особенность общей системы современного израильского права в плане выявления характера его взаимосвязи и взаи-
- •§ 5. Основные формы взаимосвязи и взаимодействия иудейского религиозного права с современным израильским правом в процессе разрешения общих проблем
- •8. Наряду с прямым воздействием иудейского религиозного права на общую систему современного израильского права свое влияние на него оно оказывает также и косвенным путем.
- •Глава VI
- •Isbn 5-94373-007-9
теми
способами, которыми различные народы
добывают себе средства к жизни".
Это,
несомненно, был вывод в духе естественного
права, подтверждающий правоту
исследователей, которые считают, что
достижением эпохи Монтескье и других
видных сторонников естественного
права "стало не столько намерение
систематически использовать
сравнительное правоведение, сколько
признание теоретической ценности
самого метода"1.
Учитывая
значительный вклад Монтескье в развитие
идей сравнительного правоведения,
некоторые авторы, такие, например, как
Гуттеридж, Кан-Фрейнд и Пейн считают
его даже "вероятным основателем"
или "пионером сравнительного
правоведения"2.
В этом утверждении есть доля правды,
но только применительно к средневековому
этапу развития идей сравнительного
правоведения.
При
рассмотрении истории развития идей
сравнительного правоведения в период
Средневековья нельзя не вспомнить
также о работах Бэкона, в частности, о
его труде "О достоинстве и приращении
наук", в котором он указывал на
необходимость "освободиться от
цепей" национального права для того,
чтобы узнать его истинную ценность,
а также развивал тезис о том, что свое
собственное, национальное право не
может и не должно служить критерием
оценки самого себя. Такого рода
положения и утверждения, несомненно,
выходили за рамки сложившегося в
рассматриваемый период юридического
мышления и способствовали развитию
идей сравнительного правоведения3.
Значительную
роль в развитии идей сравнительного
правоведения в период Средневековья
сыграли также отдельные работы немецкого
философа-идеалиста Г. Лейбница, в
частности, его трактат "Сфера
применения права", а также научные
труды многих других авторов.
Смысл
термина "современный", независимо
от того, применяется ли он к государству
и праву вообще или же к сравнительному
государствоведению и правоведению в
частности, неизбежно сводится к двум
основным параметрам — формальному и
сущностному, или содержательному.
Формальный
параметр ассоциируется с недавним по
времени (датой) возникновения того или
иного государственно-правового явления,
основными этапами и стадиями его
становления, формально-юридическими
особенностями его настоящего
("современного") развития.
Содержательный
аспект термина "современный"
означает наличие в данном явлении,
институте или учреждении самых новых
идей, доктрин, концепций, развитие их
в соответствии с условиями и традициями
нового времени, готовность и способность
их положительно реагировать на
повседневные запросы и вновь возникающие
потребности данного времени.
При
рассмотрении современного этапа
развития сравнительного правоведения,
для более полного и глубокого его
изучения целесообразно использовать
все аспекты и смысловые значения
термина "современный". Важно
при этом, однако, отметить, что с
формально-юридической точки зрения,
а точнее — по времени своего возникновения
и развития, "современный" и
"настоящий" (нынешний) этапы
эволюции идей сравнительного правоведения
по существу не совпадают.
Дело
в том, что когда специалисты в области
сравнительного правоведения говорят
о его современном этапе, современности,
то вовсе не имеют в виду только его
нынешнюю, последнюю по времени стадию
его эволюции. Под современным сравнительным
правоведением чаще всего имеют в
виду его отвечающую современному духу
времени содержательную сторону — его
наиболее актуальные идеи и принципы,
активно "работающие" в системе
компонентов сравнительного
правоведения, независимо от времени
их возникновения; его сложившуюся к
настоящему времени внутреннюю структуру
(состав, строение), характер установившихся
отношений его с внешним миром,
наконец, отвечающую нынешним академическим
и практическим потребностям методологию.
Что
же касается времени возникновения
современного сравнительного права,
времени, с которого начинается его
"современный" отсчет, то в этом
случае дело обстоит следующим образом.
Одни
авторы склонны считать датой его
возникновения 1900 г. — год проведения
первого в мире Международного конгресса
сравнительного правоведения. И это
является, по их мнению, чем-то само
собой разумеющимся. Как известно,
пишут, например, К. Цвайгерт и X. Кетц,
сравнительное правоведение зародилось
в Париже в 1900 г., в период проведения
там Всемирной выставки. Этот блестящий
смотр человеческих достижений,
естественно, сопровождался многочисленными
конгрессами. Это дало возможность
французским ученым Э. Ламберту и Р.
Салею как организаторам успешно
провести Международный конгресс
сравнительного правоведения. Конгресс
стал серьезным стимулом для развития
науки сравнительного правоведения
и метода сравнительного правоведения.
Развер-§ 4. Современный этап развития сравнительного правоведения
1 Цвайгерт к., Кетц X. Указ. Соч. С. 79.
2 Gutteridge н. Comparative Law. L., 1949. P. 12; Kahn-Freund. Comparative as an Academic Subject // Law Quarterly Review, 1966. P. 40.
3См. Об этом: Cruz p. A Modern Approach to Comparative Law. Boston, 1993. P. 9—10.
44
Гл.
I. Формирование и развитие идей
сравнительного правоведения
нувшаяся
на нем дискуссия дала толчок для
современных продуктивных исследований
в этой новой сфере правоведения1.
Другие
авторы исходят из того, что современное
сравнительное правоведение ведет
свой "отсчет" со второй половины
XIX в. Датой его рождения считается 1869
г. — год возникновения Общества по
изучению сравнительного законодательства
во Франции и появления первых в мире
кафедр по изучению и преподаванию
"сравнительной юриспруденции" в
Кэмбридже и Оксфорде — в Англии2.
Возникновение
сравнительного правоведения в 1869 г.
так же, как и в первом случае, считается
чем-то "само собой разумеющимся".
Правда, при этом следуют определенные
оговорки—разъяснения в том духе,
что речь идет о полном признании
сравнительного правоведения лишь как
"новой отрасли знаний, зародившейся
в недрах правовой науки"3,
как "отдельной академической
дисциплины"4
и т д.
Настаивая
на возникновении современного
сравнительного правоведения именно
во второй половине XIX в., а не раньше и
не позже, некоторые ученые связывают
его не столько с формальными датами
или локальными событиями (создание
общества, открытие кафедры и т. п.),
сколько с глобальными компаративистскими
процессами, происходившими в данный
период в науке и академическом мире.
Пройдя
длительный путь своего становления и
развития, пи-!
шет
в связи с этим известный исследователь
П. Круз, сравнитель
ное
правоведение в том виде, в каком оно
существует и поныне,, возникло примерно
в середине XIX в. по целому ряду причин.
Од
ной
из них является бурное развитие того
"интеллектуального движения,
которое мы обычно ассоциируем с великой
Эволюцией и
Дарвинизмом"5.
Сравнительное правоведение стало
неотъемлемой
составной
частью этого движения. Завершение
процесса его форми
рования,
а затем и его ускоренное развитие
стимулировались, по
мимо
всего прочего и прежде всего процессом
совершенствований
самого
метода сравнительного исследования.
В данный период срав
нительный
метод уже широко применялся не только
в юриспруден-.
ции,
но и в анатомии (сравнительная анатомия),
филологии (срав-
нительная
филология) и религиоведении (сравнительное
религиоведение)1.
Столь
широкое и интенсивное применение
сравнительного метода в рассматриваемый
период было, по словам одного из
исследователей-компаративистов
XIX в., "величайшим временем",
важнейшей стадией развития
человеческого ума2.
Разумеется,
что для глубокого и разностороннего
понимания современного сравнительного
правоведения, так же как и любого иного
этапа его развития, установление точной
даты его возникновения и завершения
не имеет принципиального значения.
Более того, далеко не всегда принципиально
важным является также определение
абсолютно точных временных пределов
существования тех или иных стадий (в
рамках отдельных этапов) развития
сравнительного правоведения3.
Гораздо
более важным, применительно к предмету
нашего исследования, является
установление того, чем современный
этап развития сравнительного
правоведения, независимо от того,
датируется ли его возникновение 1869-м
или же 1900-м годом, отличается от
предыдущих этапов и чем, соответственно,
каждая предыдущая стадия его развития
отличается от каждой из последующих.
Выделяя,
например, четыре условные стадии
развития современного сравнительного
правоведения и констатируя, что каждая
из них "представляет собой в его
развитии значительный прогресс",
один из специалистов в области
сравнительно-правовых исследований
Дж. Майда вполне оправданно акцентирует
внимание на содержании каждого из
них, а не на их детальной хронологии,
а тем более — названии.
Так,
отличительная особенность первой
стадии развития сравнительного
правоведения, которая хронологически
определяется примерно второй половиной
XIX — началом XX в., состоит, по мнению
автора, в том, что именно в это время
получили широкое распространение
идеи Ламберта и Салея о так называемом
"droit
commun
lйgislatif", послужившие
своеобразным импульсом для "международной
унификации права".
Вторая
стадия развития современного
сравнительного правоведения,
охватывающая 20—40-е годы нынешнего
столетия, характеризуется автором
как стадия развития и довольно широкого
распространения мнения среди
ученых-компаративистов о том, что
сравнительное правоведение — это не
отдельная наука, не самостоятельная
отрасль знаний, а лишь особый
сравнительно-правовой метод исследования.
1 См.:
Цвайгерт
К., Кетц X. Указ.
соч. С.
9.
2 См.:
Brown
L. A. Century
of Comparative Law in England: 1869—1969 //'
The
American Journal of Comparative Law, 1979, vol. 19. P. 232.
3 Pollok
F. History
of Comparative Jurisprudence // Journal of Society of Comparative.
Legislation. L., 1903. P. 86.
4 Rudden
B.
Comparative Law in England / Butler
W., Kudriavtsev V. (eds.).
Historical and Socio-Legal Perspectives. L., 1985. P. 84.
5 Cruz
P.
A
Modern Approach to Comparative Law. Boston, 1993.
P.
11.
■См.:
Cruz
P. Op.
cit. Р.
11.
2 Freeman
A. Comparative
Politics. L.,
1873.
P.
1—3.
3 См.:
Zweigert
К.,
Puttfarken
H. Rechtsvergleichung.
Darmstadt, 1978.
S.
124—129.
Характерной
особенностью третьей
стадии развития
современного сравнительного
правоведения, хронологически ограниченной
рамками конца 40—50-х годов, является
то, что именно в это время предпринимаются
усиленные попытки исследования его в
практическом плане как "инструмента"
решения повседневных практических
задач и одновременно уделяется повышенное
внимание сравнительно-правовому
образованию, особенно в Европе и Америке.
Наконец,
четвертая
стадия развития
современного сравнительного
правоведения, начавшаяся в 60-х гг.,
отличается прежде всего тем, что она
напрямую ассоциируется с целенаправленной
разработкой компаративистами разных
стран и в первую очередь известным
французским ученым Рене Давидом доктрины
"великих систем" — правовых семей1.
Вполне
логичным и естественным является то,
что, выделяя и рассматривая какую-либо
определенную стадию развития современного
сравнительного правоведения, мы
сознательно или интуитивно сопоставляем
ее со всеми другими стадиями его
развития. Аналогично дело обстоит
и с каждым этапом
или
периодом
развития
сравнительного правоведения, включая
современный.
При
таком сравнении выясняем, чтб у них
общее и чтб особенное, а также — в
чем заключается специфичность
рассматриваемого этапа. Исследуя под
данным углом зрения современный период
развития сравнительного правоведения,
обратим внимание прежде всего на
следующие его основные особенности и
черты.
1.
Современный этап развития сравнительного
правоведения характеризуется завершением
процесса становления сравнительного
правоведения и государствоведения как
относительно самостоятельной отрасли
знаний и академической дисциплины.
Несмотря
на затянувшиеся до настоящего времени
нередко весьма острые академические
споры, ведущиеся в отечественной и
зарубежной литературе относительно
места и роли сравнительного
правоведения в системе других юридических
и неюридических наук, а также его
реального статуса как отрасли знаний,
вполне очевидным и бесспбрным фактом
стало то обстоятельство, что за
последнее столетие сравнительные
исследования в
области государства и права, судя
по имеющимся материалам, превратились
из эпизодических в систематические.
Это
свидетельствует о том, что сравнительное
право, независимо от того, рассматривается
ли оно как реальная или же пока лишь
как потенциальная академическая
дисциплина, постепенно набирает
силу, превращается в относительно
самостоятельный академический
феномен.
Разумеется,
данный процесс сам по себе не происходит
гладко и безболезненно, но он
непрерывно идет. Описывая его развитие
с 1900 г., со времени проведения первого
Международного конгресса сравнительного
правоведения, К. Цвайгерт и X. Кетц
правильно подмечают, что он так же, как
и само поступательное движение истории,
в настоящее время идет волнообразным
путем, "осуществляется волнами,
причем гребень последней из них чуть
выше предыдущей"1.
Известно,
что во время проведения конгресса в
юридическом мире, так же как и на самом
конгрессе, царило весьма оптимистичное
настроение в отношении будущего
сравнительного правоведения. Оно,
по свидетельству авторов, соответствовало
духу того времени, которое "благодаря
растущему благосостоянию порождало у
всех, включая и ученых, веру в непрерывность
прогресса". Человечество, уверенное
в своих силах и убежденное в успехе,
стремилось выйти за национальные
границы и "мирным путем покорить
окружающий его мир"2.
Вполне
понятно и естественно, что юристы также
находились под влиянием этого духа
времени. Их больше не устраивали простое
толкование и разработка норм национального,
права. Поэтому не случайно почти все
материалы и публикации конгресса были
проникнуты обезоруживающей верой
в победное шествие человеческого
прогресса, а некоторые, наиболее
оптимистичные, а точнее — сверхоптимистичные
из них (например, предложения Ламбера
и Салея) были направлены даже на
разработку так называемого "вселенского"
права, т. е. права, единого для всего
человечества.
Однако
все последующее развитие человеческого
общества, в особенности две разразившиеся
мировые войны положили конец многим
сверхоптимистичным юридическим грезам.
К. Цвайгерт и X. Кетц не без оснований
констатируют, что вера в неправильную
поступательность человеческого
прогресса, столь характерная для начала
нынешнего века, несколько десятилетий
спустя окончательно угасла3.
Однако
несмотря на охвативший мир повсеместный
скепсис, несмотря на существенные
изменения во взглядах человечества на
суть исторического процесса, сравнительное
правоведение все же продолжало
развиваться и обогащаться новыми
идеями.
Юристы,
занимавшиеся исследованиями в этой
области, по наблюдениям авторов, стали
лучше ориентироваться в своем предмете,
улучшили методы своих исследований и
перестали витать в облаках. Их убежденность
в полезности и необходимости
сравнительного права, судя по всему,
осталась непоколебимой. Ученые не