§ 3. Преступления, связанные со взяточничеством

Современный российский строй многие называют, по мнению Н. Косяковой, криминалократией,¹ и такому определению начинаешь верить, видя тенденцию сегодняшней уголовной политики. Мы много говорим о коррупции, шумим о необходимости борьбы с наиболее характерным, опасным и распространенным ее проявлением – взяточничеством. При этом наполовину снижаем наказание за получение взятки, исключаем конфискацию имущества. Одновременно включаем в санкцию альтернативное более мягкое, чем лишение свободы, наказание – штраф, позволяя тем самым взяткополучателю практически откупиться от ответственности.

Ст. 290. Получение взятки.

Получение должностным лицом лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе, – законодателем отнесено к категории преступлений средней тяжести, а по части второй и третьей – к тяжким, по четвертой – к особо тяжким преступлениям.

Получение взятки – самое тяжкое из анализируемых преступлений. Его особая общественная опасность состоит в том, что должностное лицо, используя свои служебные полномочия, подрывает престиж работников государственной власти, государственных служащих, указанных в законе, органов власти и управления и создает у многих людей впечатление о том, что все их желания и, прежде всего те, для удовлетворения которых нет оснований, могут быть удовлетворены за мзду, превращает занимаемую должность в предмет купли-продажи.

Непосредственный объект – общественные отношения, обеспечивающие отдельные сферы деятельности органов государственной власти, государственной службы или органов местного самоуправления, официальные представители которых совершают преступные посягательства на государственные интересы.

Предмет преступления, как указывает законодатель и Пленум Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г., составляют: деньги, ценные бумаги, на момент совершения преступления, не изъятые из обращения, иное имущество или выгоды имущественного характера.

Выгоды имущественного характера – это оказываемые виновному безвозмездно услуги, подлежащие оплате (путевки, проездные билеты, производство ремонтных, реставрационных, строительных работ и т.д.), т.е. занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользованием банковскими ссудами.

Безвозмездность получения взятки может быть полной или частичной (получение ценной вещи за бесценок, по минимальной стоимости, чем действительная). Кроме того, приобретение или аренда помещений или квартир, дачных участков, перевод денежных средств с банковских счетов в наличные, приватизация предприятий на льготных условиях и т.п. – также составляют предмет взятки.

За совершение должностным лицом действий в пользу взяткодателя ему открывают счета в зарубежных банках, приобретают на его имя или его близких людей недвижимость, как в России, так и за рубежом, организуются престижные выезды в качестве «специалистов», «консультантов» и т.п. с выдачей крупных сумм в валюте.

В теории уголовного права взятка имеет две формы:

1) Открытая, при которой взяткодатель лично или через посредника непосредственно передает взяткополучателю предмет взятки;

2) Завуалированная, при которой ситуация облекается во внешне законные формы (совместительство, выплаты по договору или соглашению, премии, хотя работа не выполнялась и для нее не было оснований).

Виды взятки: взятка – подкуп; взятка – вознаграждение и взятка на всякий случай.

Взятка – подкуп – это передача взяткополучателю предмета взятки за совершение в пользу дающего взятку определенных действий либо воздержаться от их совершения.

Взятка – вознаграждение – это передача взяткополучателю предмета взятки за совершенные в пользу взяткодателя определенных действий либо воздержание от их совершения.

Взятка на всякий случай – передача предмета взятки взяткополучателю на предмет его хорошего отношения к взяткодателю, чтобы были благоприятные условия в будущем, за покровительство или попустительство и т.д.

Объективная сторона преступления выражается в получении должностным лицом лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе.

Использование должностным лицом служебного положения, по мнению Б. Здравомыслова, выражается в одной из трех форм:

1) Действия (бездействия), входящее в круг его служебных полномочий. Суть ее в получении виновным взятки за действия (бездействие), входящие в круг его прав и полномочий (решение кадровых вопросов, распоряжение денежными средствами и кредитами, взыскания и поощрения, не проведение инвентаризаций и ревизий, сокрытие недостачи у подчиненных материальных ценностей и т.п.);

2) Способствование таким действиям (очевидно, со стороны иных должностных лиц) – использование должностных полномочий в широком смысле слова, т.е. возможностей воздействовать на других лиц, от которых зависит нужное для взяткодателя решение (связей, авторитета, взаимных услуг и т.п.);

3) Общее покровительство или попустительство по службе – это способ злоупотребления служебными полномочиями составит признак данного преступления, если покровительство (или протекционизм) принимает конкретные формы (незаслуженные премии и другие поощрения, продвижение по службе, отпуск конкретным организациям и фирмам дефицитных товаров и т.п.).¹

Попустительство также должно носить конкретный характер (непринятие мер по фактам недостачи материальных ценностей, не реагирование на правонарушения, прогулы, явку на работу в состоянии опьянения и т.п.).

Состав преступления по своей конструкции – формальный. Преступление считается оконченным с момента получения должностным лицом хотя бы части взятки. Пленум Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. считает состав преступления оконченным с момента принятия получателем хотя бы части передаваемых ценностей.

Если обусловленная передача ценностей не состоялась по обстоятельствам, не зависящим от воли лиц, пытавшихся передать или получить предмет взятки, содеянное следует квалифицировать как покушение на получение либо дачу взятки.

Не может быть квалифицировано как покушение на дачу или получение взятки высказанное намерение лица дать (получить) деньги, ценные бумаги, иное имущество либо предоставить возможность незаконно пользоваться услугами материального характера в случаях, когда лицо для реализации высказанного намерения никаких конкретных действий не предпринимало.

Случаи взятки-благодарности необходимо отличать от взятки – на всякий случай или за покровительство. Здесь, по мнению Б.В. Волженкина: «Когда вознаграждение передается должностному лицу за его правомерное и не обусловленное вознаграждением действие (бездействие) в размере не превышающим 5 МРОТ, такое вознаграждение в силу ст. 575 ГК РФ должно считаться обычным подарком, а не взяткой».²

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. В законе корыстный мотив не указан как обязательный субъективный признак, но по сути данного преступления он является таковым.

Субъект преступления, как считает вышеназванный Пленум Верховного Суда РФ, может быть лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти либо выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

Пленум дает предметное толкование всех видов субъекта получения взятки. Так, к представителям власти – следует отнести лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работников государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности (например, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, депутаты законодательных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, члены Правительства Российской Федерации и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, судьи федеральных судов и мировые судьи, наделенные соответствующими полномочиями работники прокуратуры, налоговых, таможенных органов, органов МВД РФ и ФСБ РФ, состоящие на государственной службе аудиторы, государственные инспекторы и контролеры, военнослужащие при выполнении возложенных на них обязанностей по охране общественного порядка, обеспечению безопасности и иных функций, при выполнении которых военнослужащие наделяются распорядительными полномочиями.

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 290 УК РФ, надлежит признавать, при наличии к тому оснований, и такое должностное лицо, которое хотя и не обладало полномочиями для совершения действия (бездействия) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, но в силу своего должностного положения могло способствовать исполнению такого действия (бездействия) другим должностным лицом либо получило взятку за общее покровительство или попустительство по службе.

Под должностным положением, способствующим совершению определенных действий в пользу взяткодателя со стороны указанных должностных лиц, – следует понимать значимость и авторитет занимаемой должности, нахождение в подчинении иных должностных лиц, в отношении которых осуществляется руководство со стороны взяткополучателя. При этом, использование личных отношений, если они не связаны с занимаемой должностью, не может рассматриваться как использование должностного положения.

К общему покровительству по службе могут быть отнесены действия, связанные с незаслуженным поощрением, необоснованным внеочередным повышением в должности, совершением других действий, не вызываемых необходимостью.

К попустительству по службе следует отнести непринятие должностным лицом мер за упущения или нарушения в служебной деятельности взяткодателя или представляемых им лиц, не реагирование на его неправомерные действия.

Не являются субъектами получения взятки работники государственных органов и органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, исполняющие в них профессиональные или технические обязанности, которые не относятся к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным функциям.

Лица, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой или иной организации независимо от форм собственности либо в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, а также поверенные, представляющие в соответствии с договором интересы государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых закреплена (находится) в федеральной собственности, не могут быть признаны должностными лицами и в случае незаконного получе­ния ими ценностей либо пользования услугами за совершение действия (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым служебным положением подлежат ответственности по ст. 204 УК РФ.

Квалифицированные составы:

По части второй – получение должностным лицом взятки за незаконные действия (бездействие). Этот признак повышает опасность преступления за счет того, что виновный получает взятку за деяния, которые сами по себе являются незаконными и должны быть пресечены. Суть этого признака может выражаться двояко:

- взятка получается виновным за неправомерные действия, не составляющие преступление;

- за взятку виновный совершает преступные действия (служебный подлог, сокрытие преступления и др.).

В первой ситуации содеянное охватывается составом ч. 2 ст. 290 УК РФ и дополнительной квалификации не требуется. Во второй – налицо совокупность преступлений.

По части третьей – деяния, предусмотренные частями первой и второй, совершенные лицом, занимающим государственную должность РФ или государственную должность субъекта РФ, а равно главой органа местного самоуправления.

Опасность взяточничества повышается здесь за счет особо ответственного положения взяткополучателя, наделенного значительно большим объемом полномочий по сравнению с другими должностными лицами, а, следовательно, и большей ответственностью.

По части четвертой – деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, если они совершены:

- группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

- с вымогательством взятки;

- в крупном размере (превышающий 150 тысяч рублей).

Выше названный Пленум считает, что взятку надлежит считать полученной по предварительному сговору группой лиц, если в преступлении участвовало два и более должностных лица, которые заранее договорились о совместном совершении данного преступления с использованием своего служебного положения.

Организованная группа характеризуется устойчивостью, более высокой степенью организованности, распределением ролей, наличием организатора и руководителя. Исходя из этого, в организованную группу могут входить лица, не являющиеся должностными лицами, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений. При наличии к тому оснований они несут ответственность согласно ч. 4 ст. 34 УК РФ, как организаторы, подстрекатели либо пособники преступлений, предусмотренных ст. 204, 290 и 291 УК РФ.

Дача либо получение взятки в несколько приемов за выполнение или невыполнение действий, обеспечивающих наступление желаемого результата, а равно дача взятки группе должностных лиц, совершаю­щих преступление по предварительному сговору или в составе организованной группы, не может рассматриваться как преступление, совершенное неоднократно.

При систематической передаче ценностей и оказании услуг имущественного характера должностному лицу за общее покровительство или попустительство по службе – следует проверять, не объединены ли эти деяния единым умыслом взяткодателя. При отсутствии признака неоднократности такие действия следует квалифицировать как продолжаемое преступление по ч. 1 ст. 291 УК РФ. Равным образом при отсутствии признака неоднократности систематическое получение указанных ценностей в виде взятки подлежит квалификации по ч. 1 ст. 290 УК РФ, а при наличии к тому оснований – по ч.ч. 3 или 4 той же статьи.

Вымогательство означает требование должностного лица дать взятку под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интересам гражданина либо поставить последнего в такие условия, при которых он вынужден дать взятку с целью предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов.

Крупным размером законодатель считает сумму денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера, превышающие сто пятьдесят тысяч рублей.

Если взятка в крупном размере получена частями, но эти действия представляли собой эпизоды одного продолжаемого преступления, содеянное должно квалифицироваться как получение взятки в крупном размере.

Пленум разъясняет также некоторые моменты. Так, ответственность за дачу и получение взятки не исключает одновременного привлечения к уголовной ответственности за действия, образующие самостоятельное преступление. В таких случаях – содеянное деяние подлежит квалификации по совокупности преступлений.

Взяткополучатель, совершивший в интересах взяткодателя или представляемых им лиц незаконные действия, образующие состав иного преступления, подлежит ответственности по совокупности преступлений: ч. 2 ст. 290 и соответствующей статье УК РФ.

Получение должностным лицом денег, ценных бумаг и других материальных ценностей якобы за совершение действия (бездействия), которое он не может осуществить из-за отсутствия служебных полномочий или невозможности использовать свое служебное положение, следует квалифицировать при наличии умысла на приобретение указанных ценностей как мошенничество по ст. 159 УК РФ. Владелец ценностей в таких случаях несет ответственность за покушение на дачу взятки, если передача ценностей преследовала цель совершения желаемого для него действия (бездействия) указанными лицами.

Если лицо получает от кого-либо деньги или иные ценности якобы для передачи должностному лицу в качестве взятки и, не намеривалось этого делать, присваивает их, содеянное следует квалифицировать как мошенничество. Действия владельца ценностей в таких случаях подлежат квалификации как покушение на дачу взятки. При этом не имеет значения, называлось ли конкретное должностное лицо, которому предполагалась передать взятку.

Следует считать, что субъектом провокации взятки может быть любое лицо, действующее с прямым умыслом в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа. Данное преступление является оконченным с момента попытки переда­чи денег или иных материальных ценностей. Решая вопрос о наличии состава данного преступления, суду надлежит проверять, не было ли предварительной договоренности с должностным лицом о согласии принять предмет взятки. При отсутствии такой договоренности и отка­зе принять предмет взятки лицо, пытавшееся вручить названный предмет в целях искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа, подлежит ответственности по ст. 304 УК РФ.

Не является провокацией взятки проведение предусмотренного законодательством оперативно-розыскного мероприятия в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки. Если провокация взятки совершена должностным лицом с использованием служебного положения, содеянное им следует дополнительно квалифицировать по ст. 285 УК РФ.

Ст. 291. Дача взятки.

Дача взятки должностному лицу лично или через посредника – законодателем отнесено к преступлениям небольшой тяжести, а по ч. 2 – к тяжким преступлениям.

Общественная опасность данного деяния заключается в том, что способствует расширению коррупции в стране и подрывает авторитет публичной власти.

Непосредственный объект – общественные отношения, обеспечивающие соблюдение интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также законные интересы граждан, организаций, общества и государства.

Предметом деяния являются: деньги, ценные бумаги и иное имущество или выгоды имущественного характера.

Объективная сторона преступления выражается в даче взятки должностному лицу лично или через посредника.

Состав преступления по своей конструкции – формальный. Сам факт дачи взятки (хотя бы ее части) образует оконченный состав преступления. При наступлении последствий, которых добивался взяткодатель, может встать вопрос о квалификации его действий по совокупности как соучастия в соответствующем преступлении, если эти последствия охватывались или должны были охватываться умышленной или неосторожной виной или двумя формами вины. Если же предполагаемая взятка не была принята, действия взяткодателя квалифицируются как покушение на дачу взятки (ст. 30 и 291 УК РФ).

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Лицо сознает, что незаконно вручает должностному лицу или через посредника взятку за выполнение или невыполнение им в своих интересах или интересах представляемых им лиц какого-либо действия, и желает, чтобы должностное лицо приняло взятку, а затем совершит в пользу взяткодателя определенные действия или воздержится от их совершения.

Мотив и цель, как правило, корыстные, но не являются обязательными признаками и на квалификацию не влияют.

Субъект преступления: физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Лицо, передавшее по поручению, может быть привлечено к уголовной ответственности только в том случае, если ему заведомо известно о том, что оно участвует во взяточничестве.

Квалифицированный состав – дача взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконных действий (бездействие).

Дача взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконных действий (бездействие) – понимается двояко:

1) Взятка может даваться за неправомерные, но не преступные действия (за сокрытие прогулов, брака, получения чего-либо вне очереди, на что взяткодатель не имеет права). Такие действия охватываются полностью ч. 2 ст. 291 УК РФ;

2) Если взятка дается за совершение преступных действий (служебный подлог, не передачи материалов о совершении взяткодателем преступления в правоохранительные органы и т.д.) содеянное образует совокупность преступлений: дача взятки и соучастие в преступлении, совершенном за взятку взяткополучателем.

Основания освобождения от уголовной ответственности:

1. Если в отношении взяткодателя взяткополучатель проявил вымогательство. Здесь речь идет лишь о законных действия (например, получение квартиры без постановки на очередь). Если же действия носят незаконный характер (прекратить уголовное дело), – это не освобождает взяткодателя от уголовной ответственности.

2. Добровольное заявление им было сделано о факте дачи взятки и заключается в сообщении об этом в органы власти, имеющими право возбуждать уголовное дело, по собственной инициативе, добровольно, без всякого внешнего принуждения и воздействия со стороны органа, имеющего право возбуждать уголовное дело.

Решая вопрос об освобождении от уголовной ответственности лица, сообщившего органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки должностному лицу денег, ценных бумаг, иного имущества, следует иметь в виду, что сообщение (письменное или устное) должно признаваться добровольным независимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель. Не может признаваться добровольным сообщение, сделанное в связи с тем, что о даче взятки стало известно органам власти.

Освобождение взяткодателя от уголовной ответственности по мотивам добровольного сообщения о совершении преступления не означает отсутствия в действиях этих лиц состава преступления. Поэтому они не могут признаваться потерпевшими и не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных ему в виде взятки.