Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Публичное право и экономика. Курс лекций
.pdf
2. Концепции правового регулирования экономики и административное право
общегражданское право». Летом того же года в МГУ была образована
соответствующая кафедра.
В то время отношения между госорганами и госпредприятиями
и между первыми кооперативными организациями были подсудны
особым судебным учреждениям — арбитражным комиссиям. По идее
П.И. Стучки, суды должны чаще отсылать государственные предприятия к административному разрешению дела, так как это спор между
двумя карманами одного и того же государства. Это образует два разряда хозяйственно-правовых отношений: а) хозяйственно-судебные,
или отношения в русле гражданского кодекса, и б) хозяйственноадминистративные, не влекущие споров о праве гражданском, т.е. не
подсудные суду
1
.
Таким образом, основная мысль Стучки — это сосуществование
гражданского и хозяйственно-административного права; при этом
частные имущественные отношения регулирует гражданское право,
а социалистические плановые — хозяйственное право.
Наряду с теорией двухсекторного права в тот же период возникла теория единого хозяйственного права — отношения по управлению народным хозяйством, независимо от того, в каком секторе они возникают, должны регулироваться единым хозяйственным
2
правом (Е.Б. Пашуканис)
. Планово-организационные отношения
между предприятиями и государственными органами, как и отношения между предприятиями составляют «единое целое». Единство
планово-организационных и имущественных отношений приводило к выводу о необходимости создать наряду с гражданским отдельный от него хозяйственный кодекс. Сторонники теории хозяйственного права считали, что для советского хозяйственного права традиционное разделение буржуазного права на гражданское и торговое
не имеет значения, так как полностью отсутствует «один из членов
дилеммы — крупный капиталистический торгово-промышленный
оборот». Была признана опасной мысль об издании особого советского торгового свода, выдвинутая в 1923 г., потому что это могло
1
См.: Стучка П.И. Избранные произведения по марксистско-ленинской теории
права. С. 608–609.
2
См.: Гражданское право. Часть 1: учебник / под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Серге-
ева. М., 1996. С. 51.
23
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
направить развитие советской экономики и права по обычному ка-
1
питалистическому пути
.
Идеи Пашуканиса не были просто теорией. 3 июня 1933 г. приступила к работе комиссия Института советского строительства и
права (ныне — ИГП РАН), НКЮ РСФСР и Госарбитража при СНК
СССР по разработке проекта Хозяйственного кодекса СССР. Структура кодекса состояла из трех разделов:
1) общие положения (право собственности, социалистическое
планирование и хозрасчет);
2) организационная структура народного хозяйства СССР
( общие положения о лицах, государственные хозяйственные
организации, кооперативные организации, частные лица);
3) организация хозяйственных связей (общие положения советского договорного права, купля-продажа и поставка,
поставка-сдача в порядке налога, договоры МТС с колхозами, подряд, имущественный наем, договор комиссии, поклажа, имущественное страхование, перевозка, кредитные
правоотношения и финансирование, исключительные права, внедоговорные обязательства). Считалось, что именно третий раздел самый важный, он не связан с вопросами
частного хозяйства и относится только к социалистическо-
2
му сектору
.
Однако кодекс так и остался проектом.
Нужно также дополнить, что теории Стучки и Пашуканиса впо-
следствии были осуждены А.Я. Вышинским. Вот как он «оценил»
идеи Стучки: «Мы помним, как некоторые, мнившие себя авторитетами в области права, в течение 20–30 лет ополчались против
гражданского права, подставляя вместо него какое-то хозяйственное
право»
3
.
Тем не менее школа хозяйственного права проявляла себя и
позднее. Идея хозяйственного кодекса себя не изжила; более всего
она активизировалась при разработке гражданского кодекса той или
1
См.: Курс советского хозяйственного права. Т. 1 / под ред. Л. Гинцбурга и Е. Па-
шуканиса. М., 1935. С. 32–34.
2
См.: Гинцбург Л. О хозяйственном кодексе СССР (доклад, прения и заключитель-
ное слово). М., 1933. С. 29–35, 44.
3
Вышинский А.Я. Вопросы теории государства и права. М., 1949. С. 404.
24
2. Концепции правового регулирования экономики и административное право
иной эпохи. В 60-е гг., накануне принятия Основ гражданского законодательства, разрабатываются Основы хозяйственного законодательства, а после обосновывается самостоятельность хозяйственного
1
права как отрасли
. Именно хозяйственное право освещает правовые
формы и методы руководства хозяйством.
Проблемы соотношения права и экономики были предметом
внимания и советских теоретиков права. В таких исследованиях
привлекает комплексный анализ экономических отношений с позиций различных отраслей права — конституционного, административного, финансового, гражданского, трудового. Например, в
Институте государства и права РАН была издана работа «Государство, право, экономика», где подробно рассмотрены такие вопросы, как механизм отражения объективных экономических законов
в деятельности социалистического государства, формы и методы
воздействия социалистического государства на экономику, формы
и право собственности, государственное предприятие, правовое регулирование хозяйственных связей, правовые формы стимулирования труда2.
Итак, в советский период дореволюционные идеи трансформи-
ровались. Советская школа хозяйственного права кардинально отличалась и содержанием, и методами от западного экономического
права. Другая школа — «монисты» — тоже приспособилась к социалистической плановой действительности. Они исходили из четкого разграничения вертикальных и горизонтальных отношений, первые из которых регулируются административным, а вторые — гражданским правом. Отсюда — идея единства гражданского кодекса,
регулирующего исключительно горизонтальные отношения, которые в то время можно было с известной долей условности назвать
3
«предпринимательскими»
.
Борьба «монистов» и «хозяйственников» возобновилась и в новое
время. Идея хозяйственного (предпринимательского) кодекса возродилась в годы перестройки в начале 90-х гг. XX в. Он должен был регулировать сначала только договорные отношения, а затем всю сфе-
1
См.: Лаптев В.В. Предмет и система хозяйственного права. М., 1969.
2
См.: Государство, право, экономика / отв. ред. В.М. Чхиквадзе. М., 1970.
3
См.: Брагинский М.И. Указ. соч. С. 58–59.
25
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
ру отношений в хозяйстве1. Нужно признать, что предпринимательский кодекс, как и впоследствии предпринимательское право, — это
уступка «хозяйственников» новым требованиям времени, приведшая практически к полной подмене предмета хозяйственного права,
сформировавшегося в советские годы, и дублированию гражданскоправовых постулатов.
Эта уступка ни к чему не привела, в итоге и в 90-х гг. XX в. вновь
победила исторически более близкая России идея единого гражданского кодекса. Более того, в отличие от дореволюционной России,
гражданско-правовой характер предпринимательских отношений
получил теперь законодательное закрепление (согласно ст. 2 ГК РФ
гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с
их участием).
Таким образом, имеющиеся предпосылки для создания полно-
ценного экономического права в Советском Союзе (обязательное
планирование, система управления экономикой, регулирование
цен, государственные арбитражи) так и не были освоены, а дореволюционная монистская теория оказалась жизнеспособнее и в изменившихся исторических условиях. Хотя на Западе в те времена констатировалось «существование автономной отрасли экономического
права в социалистических правовых системах». Именно по причине коллективизации имущества и производства, обязательного планирования экономическое право в СССР «представлено наиболее
полно»
2
.
Парадоксальный путь экономического права в России привел к
созданию советского хозяйственного права (которое на деле было
административно-хозяйственным), распространявшего публичные начала на все имущественные отношения, в некоторых вариантах даже с участием граждан. Впрочем, говорить о публичных началах применительно к советским условиям отрицания публичного и
частного не вполне справедливо. Поэтому советское хозяйственное
1
См.: Указ Президента РФ от 29 апреля 1994 г. № 848 «Об исследовательской про-
грамме „Пути и формы укрепления Российского государства“» // СПС «КонсультантПлюс».
2
Farjat G. Op. cit. P. 665; Boy Le. Droit économique. Lyon, L’Hermès, coll. L’essentiel
sur droit privé, 2002.
26
3. Экономическое право — комплексная отрасль или учебная дисциплина?
право является оригинальным развитием западной идеи публичного
экономического права в советскую эпоху, сообразно идеям социалистической, а не рыночной экономики. Напомним, что публичное
экономическое право в Европе — это правовое оформление позиции
государства в условиях рыночных отношений, и потому оно не имеет
ничего общего с правом административно-командной экономики.
3. Экономическое право — комплексная отрасль
или учебная дисциплина?
3.1. Продолжение дискуссии о хозяйственном праве
Специалистами констатируется, что остается все меньше поводов для связи хозяйственного и административного права1. В силу
монистской концепции хозяйственное право не имеет общего корня
и с коммерческим правом зарубежных стран. Происходя из системы
социалистического хозяйства, когда оно было частью административного права, хозяйственное право теперь претендует на автономию под чужим именем. Вынужденное подстраиваться под гражданский кодекс, российское хозяйственное (предпринимательское)
право быстро отбросило все «намеки» на связь с публичным правом.
Даже приставка «предпринимательское» показывает желание продемонстрировать отстраненность от публичных элементов, разрыв связи с советским хозяйственным (а стало быть, с административным)
правом.
Так какая же отрасль права освещает правовые вопросы государственного регулирования экономики? В принципе, практически
все отрасли права их касаются. И все же основными «претендентами» выступают гражданское, хозяйственное (предпринимательское)
и административное право. Думается, именно у административного
права больше «прав» на государственное регулирование экономики.
Во-первых, гражданское право ввиду имущественного характера регулируемых отношений почти целиком находится в плоскости
«экономического права», но частного. Специфику регулирования
экономических вопросов можно найти только в публично-правовых
1
См.: Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Т. 1: курс лекций. М., 1994. С. 13.
27
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
отраслях, которые изначально обладают другим набором методов и
решают задачи более общего порядка. Поэтому интерес представляет
выделение экономических отношений как объекта конституционного, административного, финансового права.
Во-вторых, содержание экономического законодательства определяют в основном нормы публично-правового характера. Активными участниками отношений, возникающих на основе реализации
такого законодательства, являются органы государственной власти.
Именно государственное присутствие, регулирование, а в отдельных
случаях и вмешательство — основное в экономическом законодательстве.
В-третьих, российское хозяйственное право, будучи, по признанию большинства ученых, родственным гражданскому, тяготеет к частно-правовой группе отраслей. Хозяйственное право и
критикуется-то цивилистами за привнесение в регулирование имущественных отношений публичного начала как системы, даже в части, касающейся предпринимательских отношений
1
. Здесь не обойтись без оценки продолжающейся дискуссии по поводу самостоятельности хозяйственного (предпринимательского) права.
До сих пор касательно современного хозяйственного (предпри-
нимательского) права существует несколько позиций:
1) это отрасль законодательства, наука и учебная дисциплина, но не отрасль права. Причем преподавание курса «хозяйственное законодательство» зачастую даже приветствуется
цивилистами2;
2) это часть гражданского права. М.И. Брагинский рассматривал некоторые современные работы, посвященные коммерческому или торговому, предпринимательскому праву,
в качестве проводников идеи единства гражданского права,
охватывающего и право предпринимательское. В.Ф. Яковлев находит мало оснований утверждать, что в современной
правовой системе России существует отрасль права, имену-
1
См.: Дозорцев В.А. Один кодекс или два? (Нужен ли Хозяйственный кодекс наря-
ду с Гражданским?) // Правовые проблемы рыночной экономики в Российской
Федерации. Труды ИзиСП. Вып. 57. М., 1994. С. 141.
2
См., напр.: Хозяйственное законодательство: учебник / под ред. Н.И. Клейн. М.,
1990.
28
3. Экономическое право — комплексная отрасль или учебная дисциплина?
емая предпринимательском правом. Можно говорить лишь
о внутренней дифференциации в рамках гражданского права, отражающей особенности предпринимательской деятельности
1
;
3) это самостоятельная отрасль права, которая одними учеными
признается ветвью частного права, другими — комплексной
отраслью. По словам академика Ю.К. Толстого, хозяйственное или предпринимательское право выступает как вторичное по отношению к первичным отраслям права — админи-
2
стративному и гражданскому
.
Но все ли сторонники самостоятельности предпринимательского права включают в его предмет публично-правовые элементы?
Заведующий кафедрой коммерческого права Санкт-Петербургского
государственного университета В.Ф. Попондопуло рассматривает коммерческое право как подотрасль гражданского права. На его
кафедре коммерческое право понимается в широком смысле как
система норм, регулирующих отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, а не только норм, регулирующих отношения оптовой и розничной купли-продажи. В то же время коммерческое право не включает нормы, регулирующие отношения по управлению экономикой,
хотя в процессе преподавания коммерческого права этот аспект затрагивается
3
. Публичные отношения между предпринимателями и
органами государственной власти, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (например,
отношения между предпринимателями и налоговыми органами), не
относятся к предпринимательским и не включены в предмет гражданского права, они являются предметом публично-правового ре-
4
гулирования
.
1
См.: Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. М., 2003. С. 100–101.
2
См.: Толстой Ю.К. Гражданское право и гражданское законодательство // Право-
ведение. 1998. № 2. С. 142.
3
К 10-летию кафедры коммерческого права Санкт-Петербургского государствен-
ного университета // Правоведение. 1995. № 4–5. С. 135.
4
См.: Попондопуло В.Ф. Природа коммерческого (предпринимательского) права //
Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Вып. 5. М., 2005.
С. 8.
29
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
Нормы права, регулирующие отношения, возникающие в связи с публичной организацией предпринимательской деятельности
(отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, и государственными органами), составляют,
условно говоря, публичное коммерческое право как составную
часть публичного права. Сюда можно отнести все нормы о государственном регулировании, контроле и надзоре в сфере предпри-
1
нимательства
.
В то же время сторонники комплексности предпринимательского права в качестве единственного аргумента самостоятельности хозяйственного права по отношению к гражданскому праву (при общности источников, методов и принципов) используют позицию государства в экономике. Авторы соответствующих учебников активно
эксплуатируют эту идею. «Предпринимательское (хозяйственное)
право регулирует на основе сочетания публичных и частных интересов отношения в процессе осуществления предпринимательской
деятельности, в том числе отношения по государственному регулиро-
2
ванию экономики»
; «на стыке публичного и частного права происходит формирование предпринимательского права как комплексного образования»3. При этом автор последней монографии отмечает, что фундаментальную основу предпринимательского права образует цивилистический тип правового регулирования общественных
отношений, отмечая одновременно увеличение объема публично-
4
правовых начал
.
Академик В.В. Лаптев также считает, что неотъемлемой частью
этой отрасли права являются нормы, определяющие порядок госу-
5
дарственного регулирования экономики
. При этом он расширяет
предмет предпринимательского права — это предпринимательские
1
См.: Попондопуло В.Ф. Природа коммерческого (предпринимательского) права //
Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Вып. 5. М., 2005.
С. 11.
2
Предпринимательское (хозяйственное) право. Т. 1: учебник / отв. ред. О.М. Олей-
ник. М., 1999. С. 28–29.
3
Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в Рос-
сии. М., 2005. С. 20.
4
См.: Там же. С. 57.
5
См.: Лаптев В.В. Некоторые проблемы предпринимательского (хозяйственного)
права // Государство и право. 2005. № 5. С. 102.
30
3. Экономическое право — комплексная отрасль или учебная дисциплина?
(хозяйственные) отношения по горизонтали и вертикали, т.е. отношения, складывающиеся в процессе хозяйственной деятельности и
1
при ее организации (регулировании)
. Но, во-первых, хозяйственные отношения не могут отождествляться с предпринимательскими,
а во-вторых, регулирование хозяйственной деятельности не укладывается в предмет предпринимательского права.
Приведенные цитаты демонстрируют, что их авторы исходят из
«чистоты» Гражданского кодекса, считая, что в нем нет и не может
быть норм публичного права.
Представляется, что ситуация с хозяйственным правом еще более усложнилась по сравнению с советским периодом. В принципе
по аналогии с дисциплиной «Советское строительство» это право
плановой экономики, регулирующее отношения между социалистическими организациями, должно было если не отмереть, то пережить
кардинальное перерождение в подотрасль частного права. Ведь, как
верно отметил О.С. Иоффе, исходное положение сторонников концепции хозяйственного права (планово-хозяйственные отношения
как предмет отрасли) отпало вследствие коренного перелома по от-
2
ношению к плану
. Действительно, идея хозяйственного права имела право на существование лишь при командно-административной
системе управления3.
К мнению юристов присоединяются и экономисты. Так, специалисты РЭА им. Г.В. Плеханова не считают нормальной ситуацию,
когда согласно государственным стандартам в экономических вузах
изучается хозяйственное право как самостоятельная отрасль, нормы
которой регулировали отношения, возникающие в процессе плановой экономики и государственного управления ею. «Неужели разработчики таких стандартов не знают, что сторонники хозяйственного права потерпели окончательное поражение в связи с принятием Конституции 1993 г. и Гражданского кодекса РФ, в соответствии
с которым предпринимательская деятельность регулируется преиму-
1
См.: Лаптев В.В. Некоторые проблемы предпринимательского (хозяйственного)
права. С. 103.
2
См.: Иоффе О.С. Право частное и право публичное // Юрист. Казахстан, 2005.
№ 5. С. 79–80.
3
См.: Ведяхин В.М. Принципы правового регулирования рыночной экономики //
Правоведение. 1995. № 6. С. 32–33.
31
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
щественно гражданско-правовыми нормами?»1 По сути, хозяйственное право сегодня — это гибрид, пытающийся и охватить государственное регулирование экономики (административное право), и
продублировать гражданское право. Неверно хозяйственное право
использовать и как синоним предпринимательского права. Кстати, согласно Государственному образовательному стандарту по специальности «Юриспруденция» предпринимательское и коммерческое право предусмотрены в составе национально-регионального
компонента (т.е. в рекомендательном порядке). Предлагаемые для
2
изучения вопросы
не дублируют гражданское право и не концентрируются на государственном регулировании экономики, поэтому
по содержанию они не совпадают с имеющимися изданиями по хозяйственному праву.
1
Видяпин В.И., Данько Т.П., Серегин В.П. Формирование новой модели правового
обучения экономистов // Правовая реформа, судебная реформа и конституционная экономика. М., 2004. С. 139–140.
2
Предпринимательское право: отношения предпринимательства и их правовое ре-
гулирование, законодательство России о предпринимательстве, правовой статус
предпринимателя, организационно-правовые формы предпринимательской деятельности, предприниматель и рынок товаров (работ, услуг), правовое регулирование финансовых рынков, рынок ценных бумаг, валютный рынок, ответственность предпринимателя, осуществление предпринимательской деятельности с
участием иностранного капитала, налогообложение предпринимательской деятельности, государственный контроль за осуществлением предпринимательской
деятельности, охрана и защита прав и интересов предпринимателей, разрешение
споров, вытекающих из предпринимательской деятельности, органы, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательской деятельности.
Коммерческое право: коммерческое право как один из разделов правоведения и
учебная дисциплина, предмет изучения коммерческого права, роль коммерческой деятельности в обеспечении жизненных интересов общества, нормального
функционирования хозяйственного механизма, субъекты коммерческой деятельности, выбор формы предприятия в зависимости от функций в процессе создания и реализации товара, понятие объектов торгового оборота, правовое обеспечение развития товарного рынка, товарные биржи, оптовые ярмарки, дилерские
сети, сбытовые и снабженческие подразделения предприятий, создание конкурентной среды в сфере коммерческой деятельности (правовые вопросы), торговые сделки и контракты, договор оптовой купли-продажи и его подвиды, особенности заключения договоров на биржах и ярмарках, аукционах, выбор структуры договорных связей, выработка условий торговых договоров, приемка товаров,
экспертиза качества, претензии и иски, государственный контроль за соблюдением правил коммерческой деятельности, защита от неправомерных действий
контролирующих органов.
32
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]