Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Публичное право и экономика. Курс лекций
.pdf
2. Концепции правового регулирования экономики и административное право
капиталистических обществах как ответ государства на капиталистические концентрации, как право государственного вмешательства в
экономику. Однако еще до капитализма стали появляться различные
теории экономического развития в разных странах Европы. Именно они оказали формирующее воздействие на право, действующее в
сфере экономики.
2.1. Публичное экономическое право Франции
На исходе средних веков, в XV в., в Европе возникла теория
меркантилизма, послужившая объединению сеньоров под властью
короля. Французский меркантилизм сосредоточился на защите
государства-нации и аккумуляции материальных благ. Такие его идеологи, как Жан Бодэн (1530–1596), Бартоломео де Лаффема (1545–
1612), Антуан де Моншрестьен (1576–1621), настаивали на королевской помощи предприятиям для развития промышленности и торговли. Эти принципы применялись уже в царствование Генриха IV
(1589–1610), но по-настоящему получили развитие при Людовике XIV (1643–1715), вместе с политикой, которую проводил фактический «министр экономики и финансов» (формально такой должности не было) Жан-Батист Кольбер (1619–1683). Кольбертизм (такое
название получила его политика) стал продолжением меркантилизма, обосновавшим государственные интервенции, и господствовал
до Революции 1789 г. В этот период получают регламентацию корпорации (ассоциации ремесленников и торговцев, возникшие спонтанно в средние века), мануфактуры. Морские компании, создававшиеся для развития морской торговли, получали государственные
субвенции. Именно морские компании стали первым воплощением «смешанной экономики», где объединяются государственное финансирование и финансирование частных лиц. Таможенный протекционизм с целью защиты национальной торговли от международной
конкуренции, регламентация качества продукции (например, регламенты по текстилю насчитывали более 2000 страниц) — все это проявления кольбертизма
1
.
Однако кольбертизм — только предпосылка возникновения
экономического права, которое основано на законах. Француз-
1
См.: Valette J.-Р. Droit public économique. Paris, Hachette, coll. Les Fondamentaux,
2002. P. 11–16.
13
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
ский философ XVIII в. Николя Бодо использовал понятие «экономическое законодательство» в своем труде «Первое введение в
экономическую философию». Для него экономическое законодательство едино, универсально, подчиняется естественному праву и
управляет экономическим обществом. Это общество основано на
трех искусствах — общественном, производственном и «бесплодном», которые корреспондируют трем классам — собственников,
сельскохозяйственных производителей и «бесплодному» классу промышленников и коммерсантов. Именно Бодо первым установил ту истину (развитую впоследствии немецкой доктриной),
что вся экономическая деятельность управляется «экономической
1
конституцией»
.
Спустя век Прудон в книге «О политической способности рабочего класса» (1865) использует понятие «экономическое право». Это
право должно разрешить противоречия общественной жизни через
универсальное примирение. Ни публичное, ни частное право не в
состоянии этого сделать (первое грозит чрезмерным ограничением
экономических свобод, второе не может в полной мере внедрить глобальные структуры в экономическую деятельность).
Параллельно философским течениям развивается законодательство в области экономики. Во Франции предприняты попытки назвать точную дату возникновения современного публичного экономического права. Она связывается с законом от 17 декабря 1814 г. о
таможне, подписанным королем Людовиком XVIII. Этот закон позволял королю посредством ордонансов принимать меры, запреща-
2
ющие ввоз иностранных товаров во Францию
. Другие французские
юристы называют первой ласточкой государственного вмешательства закон 1841 г. о детском труде. Вообще рождение и развитие трудового права — один из первых результатов государственных интервенций в экономику. Параллельно возникают экономические объединения капитализма — акционерные общества, которые ведут к
высокой степени капиталистической концентрации. Реакция госу-
1
См.: Jacquemin A., Schrans G. Le droit économique. Paris, Presses universitaires de
France, coll. Que sais-je? 1970. № 1383. P. 5–6.
2
См.: Cliquennois M. Droit public économique. Paris, éditions Ellipses, coll. Universi-
tés — Droit, 2001. P. 8.
14
2. Концепции правового регулирования экономики и административное право
дарства на капиталистические концентрации выразилась в государственных интервенциях
1
.
Исследование проблем государственного интервенционизма
имеет во Франции давнюю историю. Еще 26 декабря 1896 г. на Парижском факультете права была защищена диссертация «Необходимость интервенции государства в экономику». Ее автор, отдавая
дань теории государства-жандарма как доктринальной достопримечательности, признает, что существуют интервенции государства в
таких областях, как почта, телеграф, железные дороги. Рассматривая
преимущественно социальный аспект проблемы, он выводит критерий интервенции — социальная польза в данный момент для данного общества
2
.
Именно социальный критерий помогает автору диссертации в
конце XIX в. включиться в современный спор экономистов и юристов. «Что должно делать правительство в условиях конфликта капитала и труда? Сказать ли, как советуют экономисты, что оно должно
заниматься только полицией и юстицией, что государственное вмешательство опасно, что только экономической свободе мы обязаны
всеми величайшими достижениями века и на нее нельзя покушаться? И дабы не трогать экономические законы, мы позволим разбушеваться войне, ведь ни капиталисты, ни рабочие не уступят друг
другу?» Вопрос в том, каким правом вмешаться в этот конфликт труда и капитала. Не по праву сильного, а для защиты более слабой стороны — рабочих, против капиталистов-эгоистов. «Государство должно вмешиваться всякий раз, когда оно может оказать услугу лучше,
чем частник, или когда эта услуга вовсе не оказывается частником,
и всегда, когда деятельность частных лиц противоречит социальной
пользе, потому что именно государство ответственно за общественный прогресс. Цель и пределы любого вмешательства есть социальная польза». Нужно иметь в виду, заключает автор, что интервенция
государства очень относительна. Ее способы и уровень варьируются
от одной страны к другой (поскольку зависят от традиций, географи-
1
См.: Farjat G. Droit économique. Paris, PUF, coll. Thémis — Droit, 2
P. 141–143.
2
См.: Comsa D.N. La nécessité de l’intervention de l’Etat en matière économique (la sé-
lection artifi cielle, cause de l’évolution sociale), thèse pour le Doctorat, Paris, A. Pedo-
ne, 1896.
ème
édition, 1982.
15
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
ческого положения, состояния цивилизации), и даже в одной и той
же стране — от одной эпохи к другой
1
.
Таким образом, развитие идей, их оформление в теории, накопление нормативного материала в области права и экономики привели со временем (к концу XIX — началу XX вв.) к формированию
публичного экономического права как специфического права, применимого к экономике. До сих пор спорят о его точном наименовании — право экономики, экономическое право, публичное или административное экономическое право, право экономической политики. В последнее время под влиянием европейской политики
конкуренции стало развиваться публичное право экономической ре-
2
гуляции
.
Публичное экономическое право родилось как академическая
дисциплина, которая учитывает интервенции государства (на общегосударственном, региональном уровне), а также публичных органов
и учреждений и различных частных обществ, ассоциаций, предо-
3
ставляющих публичные услуги
. Дисциплина «публичное экономическое право», которая преподается во французских университетах,
включает следующий спектр вопросов:
экономическая администрация (органы публичной власти, от-
вечающие за решение тех или иных экономических вопросов);
планирование, региональное и территориальное развитие;
денежная и финансовая политика (статус Банка Франции,
контроль финансовых операций со стороны государства, налоги);
государственная поддержка экономического развития;
ценовая политика и конкуренция;
внешняя торговля;
публичный сектор экономики (публичные предприятия, на-
ционализация, приватизация, государственный контроль).
Таким образом, французскую концепцию публичного экономического права можно считать «старожилом» в правовой доктрине и
юридическом образовании.
1
См.: Ibid. P. 48–49, 116, 132.
2
См.: Du Marais B. Droit public de la régulation économique. Paris, Presses de sciences
Po et Dalloz, coll. Amphi, 2004.
3
См.: Valette J.-P. Op. cit. P. 8.
16
2. Концепции правового регулирования экономики и административное право
2.2. Германия: право экономики,
административно-хозяйственное право
В Германии еще раньше, чем во Франции (во всяком случае, это
вечный спор юристов двух стран за пальму первенства), было разработано «право экономики». Право экономики объединяет юридические средства экономического руководства и вмешательства власти в
экономическую деятельность.
Вообще, экономика изначально регулировалась административным правом. Ведь наука административного права берет начало из
камералистики — науки о финансах, экономике, хозяйстве, управлении, корни которой уходят в XVI столетие. Повышенная потребность
в финансах для содержания двора (государства), чиновничества и военных, а также развитие меркантилистской экономической политики выступили главными причинами становления научных знаний и
представлений в областях, изучаемых камералистикой
1
.
В средневековых европейских университетах камералистика включала ряд административных и экономических дисциплин.
В Пруссии в XVIII в. предмет камералистики (новая камералистика) включал все связанные с государственной политикой дисциплины — экономическую науку, политику, полицейскую науку, науку о
финансах, аграрную науку, мануфактурное дело и горное строительство. Со второй половины XIX в. камералистика стала преподаваться
и в университетах России
2
.
Параллельно в немецкой доктрине различаются понятия «экономическая конституция» и «административное право экономики».
Экономическая конституция — это фундаментальная концепция
государства по отношению к частной собственности, свободе контрактов, свободе предпринимательства, это природа и степень вмешательства государства в экономику, уровень частной инициативы
на рынке и ее юридическая защита. Разумеется, все это содержится не только в Конституции ФРГ, но и в законах. Административное право экономики относится к реализации принципов экономической конституции. Современные авторы говорят о хозяйственно-
1
См.: Старилов Ю.Н. История развития административно-правовой науки // Рос-
сийское полицейское (административное) право. Конец XIX — начало XX вв.
Хрестоматия. Воронеж, 1999. С. 9.
2
См.: Там же. С. 9–10.
17
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
административном праве1 — это совокупность норм и положений,
которые регламентируют создание и деятельность административных органов и учреждений, предназначенных преимущественно для
инфраструктурного и информационного обеспечения, планирования, надзора, управления и содействия развитию экономики, а также регламентируют правоотношения участвующих в хозяйственной
жизни экономических субъектов и публичной администрации
2
.
Иногда различают общее право экономики (касается фундаментальных понятий — права собственности, конкуренции, контроля) и
специальное право экономики (частные, особенные механизмы, при
помощи которых осуществляется государственное вмешательство —
вмешательство в целях экономической эффективности и вмешательство в определенные секторы). Автономия права экономики основана для большинства авторов на публичной природе его норм.
Кроме того, в структуре хозяйственного права выделяют публичное хозяйственное право. По определению профессора Й.-Д. Оберрата, публичное хозяйственное право регламентирует такие основные формы воздействия государства на хозяйственную деятельность,
как: непосредственное воздействие, планирование, надзор, поддержка экономики. Это право представляет собой весьма сложную и детально разработанную материю отнюдь не только теоретического, но
прежде всего практического характера
3
.
2.3. Экономический анализ права
В 1960-х годах в США стала развиваться дисциплина под названием «Экономика права», или экономический анализ права. Ее
основоположниками считаются Г. Беккер, Г. Калабрези, Р. Коуз и
Р. Познер. Книга Р. Познера, вышедшая в 1972 г., теперь опубликована и на русском языке
4
. Ее основная идея — нормы общего пра-
ва следуют логике эффективности5. Такое соединение экономики и
1
См.: Жалинский А., Рёрихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 448.
2
См.: Штобер Р. Хозяйственно-административное право. Основы и проблемы.
Мировая экономика и внутренний рынок / пер. с нем. М., 2008. С. 14.
3
См.: Жалинский А., Рёрихт А. Указ. соч. С. 446.
4
Познер Р. Экономический анализ права: в 2 т. СПб., 2004.
5
См.: Одинцова М.И. Экономика права. М., 2007. С. 16–18.
18
2. Концепции правового регулирования экономики и административное право
права безусловно полезно и для правоприменения, и, что особенно
важно, для нормотворческого процесса. Экономический анализ важен для осуществления правовых реформ, улучшения как отдельных правовых актов, так и всей системы, обеспечивающей их проведение в жизнь
1
.
Основным критерием оценки правовых норм предлагается их
экономическая эффективность. Понятие эффективности включает две составляющие: цель, которую люди стремятся достичь, и ресурсы, которые обладают ценностью. Максимальная эффективность
имеет место тогда, когда удается получить наилучший результат при
заданных усилиях либо достичь заданного результата при минимальных усилиях. В качестве результата при этом выступает определенный уровень благосостояния, а усилия измеряются в единицах затраченных ресурсов
2
.
В целом экономическая теория предложила несколько критериев
оценки эффективности правовых норм3.
Во-первых, критерий эффективности по Парето, согласно которому эффективной считается ситуация, когда закон (или судебное решение) приводит к улучшению положения хотя бы одного из
членов общества и при этом не ухудшает положение ни одного из
остальных его членов. Нетрудно заметить размытость данного критерия, а также то, что он и так применяется в любом процессе нормотворчества, даже в случаях незаконного лоббирования.
Во-вторых, критерий Калдора — Хикса, требующий сравнения
выгод одной группы с потерями другой.
В-третьих, критерий максимизации богатства Познера, в соответствии с которым право передается тому, кто готов заплатить более высокую цену.
В-четвертых, критерий оценки благосостояния Ролза, согласно
которому благосостояние общества оценивается по благосостоянию
самого слабого члена этого общества.
Необходимо заметить, что основанность экономического анализа права на эффективности правовых норм критикуется с точки зрения права, поскольку принципом правового регулирования является
1
См.: Тамбовцев В.Л. Право и экономическая теория. М., 2005. С. 16.
2
См.: Одинцова М.И. Указ. соч. С. 29.
3
См.: Там же. С. 32–41.
19
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
справедливость. Хотя эти два понятия не всегда конфликтуют, но часто бывают противоположны
1
.
Экономический анализ права широко распространен в странах с
общей системой права. Что касается романо-германской (континентальной) системы, то здесь имеются определенные сложности, поскольку сотрудничество между юристами и экономистами остается
слабым, а существование экономического права возвращает юристов
к традиционному правовому подходу
2
.
2.4. Идеи экономического права в России
В цивилистической литературе дореволюционной России господствовала идея «монизма» — единства гражданского и торгового (предпринимательского, коммерческого) права. Сторонники этой
идеи рассматривали гражданское и частное право как синонимы.
Однако, справедливости ради надо отметить наличие стремления
к специальному торговому законодательству в России, которое проявилось уже в самом начале царствования Александра I. Доклад комиссии составления законов, утвержденный 28 февраля 1804 г., проектировал наряду с гражданским и особое торговое уложение. В докладе комиссии от 5 марта 1805 г. были намечены общие законы о
коммерции и трех главных системах о государственном хозяйстве.
В этом проявилось смешение экономической точки зрения с публичным и частным правом. В итоге проект торгового уложения не
был принят. В первом томе систематического свода законов (1815)
в главе 2 о разделении законов отмечены и законы коммерческие,
причем они совершенно ясно отличаются от законов гражданских,
с одной стороны, и от законов публичных, регулирующих торговый
оборот, с другой3.
Сторонник теории монизма Г.Ф. Шершеневич, среди прочего,
четко разграничивал публичное торговое право, регулирующее отношения между государством и лицами, которые занимаются торговой деятельностью, и право частное, предметом которого служат
отношения между частными лицами по поводу торговли. Торговое
1
См.: Одинцова М.И. Указ. соч. С. 41–42.
2
См.: Там же. С. 62–63.
3
См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 115–119.
20
2. Концепции правового регулирования экономики и административное право
право — «не более, как монографическая разработка отдела гражданского права, вызванная практическим интересом»
1
. Правда, в 1884 г.
в русских университетах торговое право вводится в круг предметов
преподавания; для него назначается особая кафедра. Но одновременно, как раз с этого же года, оно опорочено как особый, самостоятельный предмет; для него указано место «в примечаниях к подлежащим статьям будущего Гражданского уложения», свидетельствует
П.П. Цитович
2
.
С профессором Шершеневичем в 1911 г. дискутировал А.И. Каминка, сторонник обособления торгового права. Действительно,
было признано большинством, что в прошлом России не было глубоких самостоятельных корней институтов торгового права. По его
мнению, торговое право включает в себя и публичное и частное право, при этом публичное торговое право, в свою очередь, распадается на государственное право и международное торговое право. Хотя
предмет курса — частное право торгового оборота, оно включает,
однако, целый ряд постановлений публичного права, административного и уголовного, как, например, о биржах, торговой регистрации, уголовных наказаниях
3
. Вместе с профессором П.П. Цитовичем
А.И. Каминка отстаивал тезис о том, что в торговом праве основным
понятием является не юридическое отношение (как в гражданском),
а торговое предприятие
4
.
П.П. Цитович считал, что гражданское право разъединяет и про-
тивопоставляет людей, торговое право их соединяет и подчиняет;
5
одно право — индивидуально, другое — социально
.
В выпущенной в 1918 г. книге профессора Л.С. Таля «Очерки
промышленного рабочего права» различалось публичное промышленное право в качестве предмета особого курса (так называемого
1
Цит. по: Брагинский М.И. О месте гражданского права в системе «право публич-
ное — право частное» // Проблемы современного гражданского права. М., 2000.
С. 53.
2
См.: Цитович П.П. Труды по торговому и вексельному праву. Т. 1: Учебник тор-
гового права. К вопросу о слиянии торгового права с гражданским // СПС «Кон-
сультантПлюс».
3
См.: Каминка А.И. Указ. соч. С. 75.
4
См.: Там же. С. 67.
5
См.: Цитович П.П. Указ. соч.
21
Лекция 1. Экономика: пределы государственно-правового воздействия
фабричного или рабочего законодательства) или входящего в программу административного права. В своей книге Таль остановился исключительно на частноправовой организации промышленного
предприятия и на промышленном рабочем договоре. Он также отмечал, что и публичное, и частное промышленное право в нашей литературе совершенно не разработаны
1
.
Таким образом, еще до революции был заложен фундамент «неинтереса» к публичной стороне организации экономики. Возможно,
традиционное для России административное вмешательство во все
сферы, а также отсутствие специальных промышленных судов сыграли свою роль. Ведь само по себе вмешательство государственных
органов редко основывалось на законе, следовательно, не могло быть
и речи о праве. Административная практика, как источник промышленного права, всегда «составляла своеобразную особенность нашей
русской жизни»
2
.
После Октябрьской революции расширение пределов административного вмешательства уже на идеологической базе вновь инициировало споры вокруг права и экономики. С принятием Гражданского кодекса 1922 г., закрепившего многоукладность экономики,
появилась теория двухсекторного права (П.И. Стучка). Согласно ей
наличие частного сектора в экономике обусловливает существование гражданского права, а наличие социалистического сектора — хозяйственного права. П.И. Стучка в своем «Введении в теорию гражданского права» отождествлял гражданское и хозяйственное право
«как форму организации общественных отношений, т.е. отношений
производства и обмена, охраняемых в интересах господствующего
класса организованной этим классом государственной властью»
3
. По
его свидетельству, VI Съезд работников юстиции РСФСР (в начале
1929 г.) постановил: «Учитывая все возрастающие размеры внутриорганизационного регулирования производства и обмена в социалистическом секторе хозяйства, необходимо эти вопросы изъять из области гражданского права и суда, выделив их в особое хозяйственноадминистративное право, вместе с тем сократить и упростить наше
1
См.: Таль Л.С. Очерки промышленного рабочего права. М., 1918.
2
Там же. С. 41.
3
Стучка П.И. Избранные произведения по марксистско-ленинской теории права.
Рига, 1964. С. 554.
22
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]