Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Публичное право и экономика. Курс лекций
.pdf
4. Публичные элементы в гражданском праве России
рядка. В частности, речь идет о недопустимости распространения договорных отношений и лежащих в их основе принципов на те области социальной жизнедеятельности, которые связаны с реализацией
государственной власти. Поскольку органы государственной власти
и их должностные лица обеспечивают осуществление народом своей власти, их деятельность (как сама по себе, так и ее результаты) не
может быть предметом частноправового регулирования, так же как и
реализация гражданских прав и обязанностей не может предопределять конкретные решения и действия органов государственной власти и должностных лиц.
Конкретным предметом рассмотрения по этому делу были так
называемые адвокатские «гонорары успеха». Рассмотрев оказание
юридических услуг в связи с осуществлением публичной функции —
правосудия, оценив баланс диспозитивного и императивного методов правового воздействия, Суд признал противоречащим законодательству включение в текст договора о возмездном оказании правовых услуг условия о выплате вознаграждения в зависимости от самого
факта принятия положительного для истца решения суда. Оспариваемые же нормы не противоречат Конституции РФ, поскольку в системе действующего правового регулирования отношений по возмездному оказанию правовых услуг ими не предполагается удовлетворение требования исполнителя о выплате вознаграждения по договору
возмездного оказания услуг, если данное требование обосновывается условием, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда, которое будет принято в будущем.
4. Публичные элементы
в гражданском праве России
Деление современного российского права по предмету правового регулирования (отраслевое деление) и деление позитивного права
на публичное и частное не вполне соответствуют друг другу. Это обусловливает возможность проникновения формальных элементов публичного и частного права в различные правовые отрасли1.
1
См.: Дорохин С.В. Деление права на публичное и частное: конституционно-
правовой аспект. М., 2008. С. 45.
73
Лекция 2. Публичное право и регулирование экономических отношений
Процесс «публицизации» гражданского права в нашей стране
происходит, но не получает должной оценки. Считается, что все, что
включено в ГК РФ, есть гражданско-правовое. На самом деле это далеко не так.
Для начала проследим, где и в каких значениях ГК РФ употребля-
ет понятие «публичный».
1. В смысле открытости и доступности для всех:
публичная отчетность общества (опубликование обществом
сведений о результатах ведения его дел), публичные торги;
публичная оферта (предложение заключить договор на ука-
занных в предложении условиях с любым, кто отзовется);
публичное исполнение, публичный показ (гл. 70);
такие виды гражданско-правовых обязательств, как публич-
ное обещание награды (гл. 56) и публичный конкурс (гл. 57).
Здесь «публичность» — один из определяющих элементов
обязательства, отражающий одновременно объявление во
всеуслышание (открытость) и обязанность исполнить принятое обязательство перед любым лицом, удовлетворяющим
условиям (общедоступность).
2. Как вид договора, сочетающего общедоступность и соблюде-
ние публично-правовых элементов равенства. Как правило, одна из
сторон считается потребителем и защищена, кроме прочего, законодательством о защите прав потребителей.
Статья 426 ГК РФ: публичный договор — это договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна
осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги
связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание
и т.п.). Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей,
за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами
допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые
договоры, положения и т.п.).
74
4. Публичные элементы в гражданском праве России
3. Исконный смысл.
Как это ни странно, но в исконном значении слова о публичном
говорится только в ст. 1193 ГК РФ «Оговорка о публичном порядке»:
норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии
с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы
основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.
Но есть в ГК РФ явные элементы публичного права, которые могут
и не иметь этой терминологической связки. Распределим их на группы.
А. Акты государственных органов и органов местного самоуправ-
ления могут быть предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей (ст. 8). Соответственно
защита гражданских прав может осуществляться путем признания
недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону
(ст. 12, 13). Убытки, причиненные гражданину или юридическому
лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных
лиц этих органов, в том числе издания не соответствующего закону
или иному правовому акту акта государственного органа или органа
местного самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или
муниципальным образованием (ст. 16).
Б. Государственная регистрация прав на имущество (недвижимое, суда и космические объекты), сделок, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, актов гражданского состояния (рождение, смерть, перемена
имени, брак), результатов интеллектуальной деятельности, товарных
знаков и пр.
В. Государственное участие в преобразованиях юридического лица. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению
суда. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования мо-
75
Лекция 2. Публичное право и регулирование экономических отношений
жет быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (ст. 57).
В случаях, установленных законом, государственным органом
или органом местного самоуправления может быть предъявлено в
суд требование о ликвидации юридического лица.
В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс, в
том числе промежуточный, утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом (как правило, имеются в виду
антимонопольные требования).
Г. Участие в гражданских отношениях субъектов публичного
права и «особых» субъектов. Имеется в виду участие в гражданских
правоотношениях публично-правовых образований, государственных и муниципальных органов (гл. 5 ГК РФ), а также унитарных
предприятий, государственных и муниципальных учреждений, государственных корпораций и компаний. Ответственность по обязательствам Российской Федерации, субъекта Российской Федерации и муниципального образования также может иметь особенности (ст. 126, 127).
Д. Государственная и муниципальная собственность. В ГК РФ
оговаривается право государственной собственности (ст. 214), права
хозяйственного ведения и оперативного управления (гл. 19).
Государственная собственность может пополняться способами, недоступными для иных субъектов, кроме государства. Например, в случае обнаружения клада, содержащего вещи, относящиеся
к памятникам истории или культуры, они подлежат передаче в государственную собственность. Возможна реквизиция (в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, имущество в интересах
общества по решению государственных органов может быть изъято
у собственника в порядке и на условиях, установленных законом,
с выплатой ему стоимости имущества), конфискация. Статья 279
ГК РФ — выкуп земельного участка для государственных и муниципальных нужд, ст. 239 — отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием участка.
Гражданский кодекс РФ предусматривает образование государственной (муниципальной) казны.
Е. Приватизация государственного (муниципального) имущества и национализация. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что
имущество, находящееся в государственной или муниципальной
76
4. Публичные элементы в гражданском праве России
собственности, может быть передано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального
имущества.
Хотя приватизация и влечет за собой создание свободных участников рыночной экономики, однако в отношении акционерных обществ остаются некоторые особенности. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий, их правового положения определяются
законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
Вообще, законодательство о приватизации имеет приоритет над
общегражданским: при приватизации государственного и муниципального имущества предусмотренные ГК РФ положения, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности, применяются, если законами о приватизации не предусмотрено
иное (ст. 217).
Именно ГК РФ оговаривает возможность национализации. Обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц, — национализация — производится на основании закона с возмещением стоимости
этого имущества и других убытков в порядке, установленном ст. 306
ГК РФ.
Ж. Государственное регулирование цен. Статья 424 ГК РФ:
В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы,
расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.
З. Государственные требования к качеству товаров. Проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи.
И. Договоры для государственных нужд (поставка товаров, подрядные работы — подрядные строительные работы (ст. 740), проектные и изыскательские работы (ст. 758), предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта
Российской Федерации и финансируемые за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляются
на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд).
77
Лекция 2. Публичное право и регулирование экономических отношений
К. Государственный надзор за страховой деятельностью, а также
обязательное государственное страхование (ст. 969). Требования, которым должны отвечать страховые организации, порядок лицензирования их деятельности и осуществления государственного надзора
за этой деятельностью определяются законами о страховании.
Л. Защита прав потребителей. Гражданский кодекс РФ содержит
ряд норм, защищающих потребителя или отсылающих к специальному законодательству в этой сфере. Пункт 2 ст. 400: соглашение об
ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное
нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Пункт 3 ст. 492:
к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием
покупателя-гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяются
законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. Пункт 3 ст. 730: к отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным ГК РФ, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые
в соответствии с ними.
И наконец, необходимо упомянуть норму, которая разграничивает гражданские и административные отношения, а именно п. 3
ст. 2 ГК РФ: к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.
Дополним, что в цивилистической науке обосновывается целесообразность нормативного закрепления принципа сочетания частных и
публичных интересов, ведь в ГК РФ косвенно уже отражены публичные интересы (основы конституционного строя, нравственность, здо-
1
ровье, права и законные интересы других лиц, обороны страны и пр.)
.
1
См.: Романовский С.В. Некоторые аспекты нормативного закрепления принци-
па сочетания частных и публичных интересов // Законы России. Опыт. Анализ.
Практика. 2008. № 6. С. 99.
78
4. Публичные элементы в гражданском праве России
Не отрицается наличие публичных элементов в гражданском законодательстве и Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского за-
1
конодательства от 7 октября 2009 г.
, — в ней предлагается несколько
по-иному взглянуть на соотношение частных и публичных элементов
в гражданском праве. Поиск баланса между указанными элементами
характерен для всей истории развития гражданского права. Концепция предлагает свое видение этого баланса, основанное на достижениях европейской доктрины частного права и учитывающее отечественные реалии, которые отражаются в судебной практике.
1
Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.
79
Лекция 3
Участие государства
в имущественных отношениях
1. Гражданская правосубъектность государства
и его органов
1.1. Разнообразие теорий
о гражданской правоспособности государства
Участие государства в гражданских отношениях ведет свое начало с давних времен. Первоначально в этой роли выступали корона
и королевская казна, затем формы государственного предпринимательства стали более развитыми и изощренными. Уже древнерусские
княжества (Галицко-Волынское княжество, Новгородская и Псковская феодальные республики) в XII в. являлись самостоятельными
участниками гражданско-правовых отношений и обладали имуществом, находящимся в их собственности, как правило, это были земельные владения
В правовом аспекте государственное «предпринимательство»
может оформляться по-разному, но всегда главным вопросом оста-
ется правовой статус государства как участника имущественных отношений.
1
.
1
См.: Погорелец О.О. История участия субъектов государственных образований в
отношениях, регулируемых гражданским законодательством // История государ-
ства и права. 2007. № 20.
80
1. Гражданская правосубъектность государства и его органов
Проблема гражданской правосубъектности государства обсуждается в правовой доктрине давно. Ученые пытаются найти оптимальную форму вхождения государства в гражданский оборот, предлагая
государству «гражданские» одежды, балансируя при этом между желанием совместить-таки публичное назначение государства с частным интересом и осознанием невозможности решения этой задачи.
Известно, что правоспособность есть возможность лица вступать
в правоотношения, а дееспособность — реальное осуществление им
прав и обязанностей; правоспособность и дееспособность в совокупности образуют правосубъектность. Наличие у лица правоспособности, могущей повлечь осуществление его дееспособности, превращает лицо в субъект права.
Способно ли государство как таковое быть самостоятельным
субъектом гражданских правоотношений? В советской правовой
доктрине ответы на этот вопрос распределились по двум группам.
Одни ученые полагали, что не может. Самостоятельными участниками оборота являются отдельные звенья государственной системы, признанные субъектами гражданского права (государственноправовые образования, муниципальные образования, юридические
лица, основанные на государственной собственности). В конкретных отношениях, регулируемых гражданским правом, выражается
воля соответствующих правосубъектных звеньев государства, а не его
самого. Государство как таковое не владеет, не пользуется, не распоряжается своим имуществом, всеми перечисленными гражданскоправовыми правомочиями обладают правосубъектные элементы го-
1
сударственной системы
.
Другие ученые называли государство непосредственным участником гражданских отношений. Гражданская правосубъектность
государства служит его политическим целям, устанавливается и воплощается не только гражданско-правовыми, но и другими мерами и способами, присущими суверену, и потому носит особый характер; имущественные отношения государства по природе
своей гражданско-правовые, но сильно осложнены государственноправовыми элементами. Органы государства наделены лишь властноуправленческой, а не имущественной правосубъектностью, выпол-
1
См.: Брагинский М.И. Участие Советского государства в гражданских правоотно-
шениях. М., 1981.
81
Лекция 3. Участие государства в имущественных отношениях
няют функции государства и в конечном счете выступают от его имени. О правосубъектности государства уместно говорить в любых случаях, когда в результате его деятельности наступают гражданскоправовые последствия для государства, но во всех правоотношениях
государство выступает через свои органы, причем носителями имущественной правосубъектности являются лишь само государство и
1
государственные юридические лица
.
По сути, именно вторая позиция нашла отражение в современном российском законодательстве и, соответственно, в правовой
теории. Гражданский кодекс РФ в гл. 5 называет субъектами гражданского права Российскую Федерацию, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования, а вот непосредственное
участие в правоотношениях от их имени осуществляют органы государственной власти и органы местного самоуправления. Правда, такая формулировка по-прежнему оставляет открытым вопрос
о гражданской правосубъектности государственного (муниципального) органа.
Современная теория, ставшая гораздо более прагматичной, допускает и другие подходы и решения. Так, применительно к гражданскому праву предлагается ввести понятие хозяйственных публичных организаций, понимая под ними прежде всего сами
публично-правовые образования. Хозяйственные публичные организации — «это юридические лица, созданные населением соответствующей территории… с целью обеспечения благоприятных
материальных, организационных и прочих условий для удовлетворения общественных интересов, достижения общеполезных целей
посредством участия в гражданских, иных имущественных и неиму-
2
щественных правоотношениях»
. Такая универсализация понятия
юридического лица, лишение государства публичных прав и одновременное «связывание» его только общеполезными целями являет
собой наглядный пример прогрес сирующей «цивилизации» российского права в ее радикальном варианте. Впрочем, несмотря на ори-
1
См.: Виткявичюс П.П. Гражданская правосубъектность Советского государства.
Вильнюс, 1978; Пушкин А.А. Советское государство как субъект советского гражданского права. Харьков, 1965.
2
Пятков Д.В. Участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации
и муниципальных образований в гражданских правоотношениях. СПб., 2003.
С. 61.
82
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]