Правовое регулирование и защита иностранных инвестиций в России. Монография

§ 2. Иностранный инвестор

следнее десятилетие, включают условие, помогающее центру ориентироваться, а именно — считать компанию (например, дочернее предприятие), зарегистрированную в стране-реципиенте (импортере), но контролируемую материнской компанией страны — экспортера капитала, обладающей национальностью страны экспортера. Таким образом, компания, зарегистрированная как юридическое лицо страны-импортера, является иностранным инвестором в стране своей регистрации.

Однако не все двусторонние соглашения о защите инвестиций содержат такую оговорку, и поэтому проблема остается до конца не решенной.

Закон 1999 г. позволяет выступать в роли иностранных инвесторов также иностранным государствам в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами; а также международным организациям, которые вправе, в соответствии с международным договором РФ, осуществлять инвестиции на территории России.

В последнем случае правоспособность международной организации осуществлять инвестиции на российской территории устанавливается международным договором. Имеются в виду договоры о создании международных межправительственных организаций либо договоры о сотрудничестве с организациями, являющимися субъектами международного права. Правомочия по осуществлению инвестиций имеют международные межправительственные организации, которым их устав позволяет кредитовать правительства странучастников и их частный сектор, а также участвовать в уставном капитале предприятий, которые осуществляют финансируемый данной организацией инвестиционный проект. Одним из примеров прямого инвестирования является Международная финансовая корпорация (МФК), входящая в систему специализированных учреждений ООН. Такие организации не принимают участие в управлении и не имеют контрольного пакета акций. Инвестиционный фонд «Фрэмлингтон Рашн Инвестмент Фонд» является примером инвестиционной деятельности МФК в России (вклад МФК — 8 млн долл.).

Их участие в уставном капитале ограничивается сроком выдаваемого кредита этим предприятиям. Таким образом, временные вложения международных межправительственных финансовых организаций, как правило, не носят характера прямых иностранных инвестиций.

121

Глава III. Понятие иностранных инвестиций и иностранного инвестора

Участие государств и международных организаций в частноправовых инвестиционных отношениях, в силу принципов и норм международного права об их иммунитетах, осложнено тем, что к ним нельзя без их согласия предъявить иск, а на имущество обратить взыскание. Признание международных иммунитетов иностранных государств находит подтверждение в судебной практике1. Арбитражный суд прекращает производство по делу об инвестиционном споре, ответчиком по которому является иностранное государство, выступающее в качестве суверена.

Считается, что государство отказывается от своего судебного иммунитета, когда оно выражает согласие на передачу инвестиционного спора с частным иностранным инвестором в арбитраж. Такое согласие содержится в двусторонних соглашениях о поощрении и защите инвестиций, число которых постоянно растет (см. гл. IX «Международный механизм разрешения инвестиционных споров»).

1См.: Нешатаева Т.Н. Иностранные инвестиции в Российской Федерации: правовое регулирование и судебная практика // Вестник ВАС РФ. 2001. № 7. Специальное приложение. С. 39.

122

§ 1. Понятие инвестиционного климата

Глава IV

Инвестиционный климат

§ 1. Понятие инвестиционного климата

Инвестиционный климат — это совокупность политических, экономических, правовых, административных и других условий деятельности иностранного инвестора, существующих в конкретной стране, включая меры, предпринимаемые в ней в целях привлечения иностранного капитала. Конкретные условия инвестирования являются определяющим фактором при принятии иностранным инвестором решения об инвестировании в той или иной стране. Благоприятный инвестиционный климат предполагает разумные условия для предпринимательства:

а) приближение правового регулирования к международным стандартам;

б) отказ от зарегулированности; в) развитие общегражданского законодательства при сокраще-

нии императивных норм, развитие контрактного (договорного) права.

Иностранный инвестор, выбирая страну, куда он имеет возможность поместить капитал, предпочтет ту, в которой существуют наиболее благоприятные условия для бизнеса. Он обращает первоочередное внимание, насколько эти условия стабильны и как долго они сохранятся в будущем. Если долгосрочные перспективы для иностранного инвестора благоприятны, он может не обратить внимания на временные препятствия. Если нет стабильности и она не просма-

123

Глава IV. Инвестиционный климат

тривается в будущем, то никакие меры по привлечению иностранного капитала не помогут.

Помимо политической стабильности, большое влияние на принятие решений иностранного инвестора оказывают общее состояние экономики и государственная политика экономического развития. Показательным фактором в этом плане является постоянный рост валового национального продукта, постоянный рост (пусть и небольшой) производства, что считается хорошей перспективой для развития рынка.

Иностранный инвестор учитывает и уровень жизни населения, степень роста заработной платы (последнее обстоятельство может отрицательно сказаться на себестоимости продукции). Уровень цен на местные материалы и сырье также принимается им во внимание. Большую озабоченность иностранного инвестора вызывает инфляция и инфляционные ожидания. Низкая инфляция является большим привлекающим для него моментом, хотя в Бразилии, например, иностранные инвесторы приспособились к высокой инфляции. Многое зависит от доверия инвестора к проводимой государством экономической политике, от способности государства содействовать экономическому развитию, опираясь на здравомыслие и избегая дорогостоящих экспериментов.

Иностранный инвестор делает первое заключение о государственной экономической политике, когда он начинает изучение валютного регулирования и контроля и, в частности, таких вопросов, как колебание национальной валюты, протекционистские меры, условия репатриации капитала и прибылей, импортное регулирование, процедуру лицензирования.

Валютное регулирование имеет решающее значение для иностранного инвестора. Его интересует вопрос, насколько реально гарантированы его возможности репатриации капитала и перевода дивидендов и процентов. При этом лучшей реальной гарантией считается положительный платежный баланс в стране — реципиенте капитала. Иностранный инвестор должен быть уверен в том, что перевод капитала и прибылей возможен. Оговорки типа «при условии наличия иностранной валюты» пугают иностранного инвестора.

Такие меры, как установление «потолка» при переводе прибылей из страны или прогрессивная система их обложения, может быть, и служат интересам государства, однако не способствуют поощрению иностранных инвесторов.

124

§ 1. Понятие инвестиционного климата

Вопрос о возможностях импортировать необходимые материалы

изапасные части также рассматривается под углом зрения валютного контроля.

Внутренний рынок. Большой внутренний рынок — важный момент, положительно влияющий на принятие решений иностранным инвестором при прочих благоприятных условиях. При этом покупательная способность населения является одним из главных факторов. Бедное и многочисленное население характерно для развивающихся стран. Обычно иностранный инвестор высчитывает, какая часть продукции может быть продана на местном рынке, и чем больше, тем лучше, кроме тех случаев, когда предприятие имеет экспортную направленность. Внутренний рынок, например, России может рассматриваться не только как ее собственный рынок, но и стран СНГ, экономика которых была взаимосвязана.

Инфраструктура — один из важных факторов, оказывающих влияние на иностранного инвестора при принятии им решений об инвестировании. Инфраструктура включает такие вопросы, как снабжение электроэнергией и газом, водой и т.д. В понятие транспорта включается и возможность обеспечения топливом и запасными частями, персоналом. Аэропорты и порты должны функционировать так, чтобы обеспечивать (при необходимости) производство иностранного инвестора сырьем, запчастями и возможностью регулярного экспорта продукции. Состояние железных и автодорог, речных путей сообщения также принимается во внимание. Учитывается и то, как рабочие могут добираться до места работы; связь предусматривает обычно наличие телефона и факса и то, как быстро можно связаться с властями, поставщиками, покупателями между городами и т.д.

Сам иностранный инвестор может способствовать развитию инфраструктуры путем строительства внутренних дорог, подъездных путей, дополнительных подстанций на дизельном топливе, приобретать средства автомобильного сообщения и т.д. Однако основные коммуникации, по его мнению, должны быть готовы или быть созданы правительством или муниципалитетами. Отсутствие этого, учитывая огромные затраты на создание инфраструктуры, может послужить серьезным препятствием. В некоторых странах для привлечения иностранных инвесторов создаются industrial estates (промышленные зоны), предоставляющие иностранному инвестору транспорт, связь

ит.п., а нередко и построенные помещения на льготных условиях с

125

Глава IV. Инвестиционный климат

последующей возможностью выкупа. Это значительная мера по привлечению иностранных инвесторов, которые смогут при таких условиях быстро освоить объект. Нередко industrial estates являются зонами, свободными от налогообложения.

Важны для иностранного инвестора и вопрос о наличии местной рабочей силы и условия найма.

Создание новых рабочих мест иностранным инвестором является вкладом в развитие национальной экономики, и тем большим, чем большая безработица существует в конкретной стране. Однако иностранный инвестор изучает рынок рабочей силы, насколько квалифицированны рабочие и насколько они способны осваивать профессию, чтобы соответствовать требованиям производства. Для него важно, чтобы не было забастовок, что может нарушить производственный процесс. Возможность компетентного управления на местном уровне высоко ценится иностранным инвестором. Жилье, школы, личный транспорт, здравоохранение, возможность перевода на родину части зарплаты иностранным персоналом играют важную роль.

Налоги и таможенные сборы. Говоря о налогообложении, различают:

а) налогообложение и привилегии, предоставляемые инвестору государством — реципиентом капитала;

б) налогообложение и привилегии, которые иностранный инвестор может получить в собственной стране как экспортер капитала;

в) импортные и экспортные сборы и налоги. Кроме того, инвестор выясняет:

каково конкретное влияние импортных и экспортных сборов на себестоимость производства и конкурентоспособность;

есть ли возможность получить снижение или освобождение от импортных сборов на оборудование и сырье;

возможна ли оплата сборов в рассрочку;есть ли в стране свободные экспортные зоны;

существуют ли протекционистские меры против импорта конкурирующих товаров.

Если производство определенных товаров по себестоимости выше импортных, то для развития в стране производства таких товаров иностранный инвестор должен согласовать с государством условия финансирования и выяснить те протекционистские меры, которые ему будут предоставлены. Обычно такими мерами являются та-

126

§ 1. Понятие инвестиционного климата

рифный барьер, либо полное запрещение импорта этих товаров на определенное время, либо обязательство местных властей и других государственных образований закупать местную продукцию, даже если цена на нее дороже импортных товаров. Инвестор может просить правительство взять на себя обязательство не предоставлять лицензии другим инвесторам на производство таких товаров, особенно при малом размере внутреннего рынка.

Добавим к сказанному выше: ряд стран предоставляет дополнительные льготы для поощрения иностранного инвестора, например, предоставление аренды земли на льготных условиях, льготное снабжение водой и электроэнергией вплоть до субсидий в этих сферах.

Для поощрения экспорта используется поощрительный валютный курс, экспортные премии и другое, без чего не может успешно конкурировать вновь создаваемое предприятие.

Возможность для иностранного инвестора воспользоваться местными финансовыми ресурсами является очень привлекательным стимулом. Очень важно для инвестора нормальное функционирование банковской системы в стране, куда он намерен поместить свои капиталы.

Возможность получить в стране-реципиенте долгосрочный заем будет рассмотрена иностранным инвестором до принятия им решения об инвестировании. В капиталистических государствах получить такие займы не сложно. В развивающихся странах нормальные условия получения долгосрочных займов обеспечивает само государство. Низкий банковский процент при этом является важным стимулом для иностранного инвестора, это обеспечивает конкурентоспособность.

К правовым условиям функционирования иностранного капитала относятся следующие основные проблемы:

1)защита и гарантии от национализации и (или) экспроприации;

2)национальное законодательство, стимулирующее иностранные инвестиции;

3)наличие международных договоров о защите инвестиций;

4)участие государства-реципиента в Вашингтонской конвенции;

5)законодательство о возможности для иностранного инвестора приобретения акций и особенно контрольного пакета;

6)недискриминация.

127

Глава IV. Инвестиционный климат

Большое внимание иностранный инвестор уделяет тому, имеется ли с конкретной страной соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций и насколько эта страна исполняет свои договорные обязательства.

Самым главным для иностранного инвестора является наличие правовой стабильности. Он должен четко знать «правила игры» и быть уверен, что они сохранятся неизменными.

Важную роль играет то отношение, которое иностранный инвестор встречает в стране-реципиенте.

Первостепенное значение для инвестора имеет функционирование соответствующего административного аппарата, процедура допущения капитала, процедуры получения разрешений, лицензий и т.д., их оформление, все сопутствующие формальности и их сроки.

Некоторые страны (Таиланд, Филиппины, Малайзия) создали boards of investment — инвестиционные агентства с отделениями во многих промышленно развитых странах с квалифицированными кадрами. Эти отделения предоставляют потенциальным инвесторам основную информацию о стране, касающуюся инвестирования, о процедурах и требованиях, способствуют установлению связи с администрацией и т.д. Эти отделения оказывают большую помощь потенциальным инвесторам на месте, а головное учреждение в странереципиенте занимается ими вплотную по их прибытии туда. От них инвестор получает большую правовую помощь.

Такое инвестиционное агентство может выдавать необходимые лицензии либо способствовать их получению. Таким образом, для инвестора облегчается вся процедура — от принятия решения до создания предприятия. Без этого запутанность и сложность процедуры, незнание, какой орган и в какой степени уполномочен принимать соответствующие решения и предоставлять необходимые разрешения и лицензии, значительно затрудняли бы этот процесс.

Во многих странах существует так называемый one stop office (орган, который решает все вопросы).

§ 2. Инвестиционный климат в России

В период существования СССР стабильность политической ситуации в стране была наиболее привлекательной чертой для иностранного

128

§ 2. Инвестиционный климат в России

инвестора. Однако и тогда наблюдались дисбаланс и нестабильность

вэкономике. С утратой политической стабильности и распадом

СССР создалась еще более сложная ситуация. Бывший советник президента США по национальной безопасности, небезызвестный Збигнев Бжезинский, писал следующее. Политическая ситуация в России

вполном беспорядке. Принятие экономических решений происходит

всостоянии хаоса. Практически отсутствует эффективный контроль как за отдельными районами, так и за проведением промышленной и экономической политики в целом. Поэтому даже при самых лучших намерениях со стороны верховного руководства в Москве ситуация,

вкоторой оказывается западный бизнесмен, во-первых, очень сложная и, во-вторых, очень рискованная. Очень трудно разрушить существующие структуры в промышленности и сельском хозяйстве и заменить их на конкурентоспособные структуры свободного рыночного хозяйства, которые бы привлекали и обеспечивали безопасность иностранных инвестиций1.

Очень затрудняет и практически делает невозможным инвестирование тот факт, что в России неизвестно, с какой властной структурой иметь дело, тем более при федеративном устройстве — то ли с министром Российской Федерации, то ли с Якутией и Татарстаном, областью, районом и т.д. Поэтому, по мнению З. Бжезинского, при таких условиях могут быть лишь ограниченные инвестиции, во-первых, краткосрочные и, во-вторых, направленные в отдельные тщательно выбранные сферы приложения, где можно ожидать большей политической стабильности. По его мнению, наиболее радужны

втот период были инвестиции в нефтяные разработки в Казахстане.

Ксожалению, эти резкие заявления бывшего секретаря по национальной безопасности США не беспочвенны, а сделанный им прогноз оправдался.

По привлечению иностранных инвестиций Россию опережают не только Казахстан, но и многие страны Восточной Европы, в частности, Венгрия, Польша, Чехия. По показателям инвестиционной привлекательности Россия в 2001 г. заняла 32-е место, а вышеупомянутые страны находятся во втором десятке этого списка. Восточноевропейские страны в целом завершили в указанный период

1См.: Политика привлечения прямых иностранных инвестиций в российскую экономику. М., 2001. С. 60.

129

Глава IV. Инвестиционный климат

трансформационный этап формирования рыночных институтов, к чему Россия лишь приступила1.

Такая ситуация многими исследователями связывается с непредсказуемостью государственной политики в отношении иностранных инвестиций. Неясно, какие цели привлечения капитала преследует государство, в какие сферы в первую очередь необходимы вложения, почему с рядом крупных проектов произошли неприятные истории, наконец, почему так запутан и усложнен административный режим и т.д.

Россия располагает факторами, которые привлекательны для иностранных инвесторов:

огромный потребительский рынок, причем по многим товарам и услугам население лишь минимально ими обеспечено. Опрос 50 европейских компаний, осуществляющих деятельность на российском рынке, показал, что главным фактором при принятии решений о бизнесе в России явился именно потенциал российского рынка;

наличие сравнительно дешевой и относительно квалифицированной рабочей силы;

высокий научный потенциал и уровень образованности населения;

высокая обеспеченность природными ресурсами и доступ к ним.

Наряду с этим существуют и серьезные негативные факторы для иностранных инвесторов. К ним относятся:

недостаточная координация региональных рынков;плохо развитая транспортная связь;

наличие естественных монополий в энергетике, транспорте, связи, где цены и тарифы не отвечают требованиям эффективности экономики;

наличие административных барьеров для инвесторов;отсутствие концепции экономического развития в условиях

открытой рыночной экономики, что является наиболее важным фактором;

осуществление инвестиционной деятельности вне связи с другими экономическими процессами.

1См.: Политика привлечения прямых иностранных инвестиций в российскую экономику. М., 2001. С. 20–21.

130