Правовое регулирование и защита иностранных инвестиций в России. Монография

§ 2. Предприятия с иностранными инвестициями

Гражданский кодекс РФ содержит нормы об организационноправовых формах хозяйственных товариществ и обществ, в которых могут создаваться на территории России хозяйствующие субъекты, в том числе предприятия с иностранными инвестициями.

Важно подчеркнуть, что предприятия с иностранными ин-

вестициями с момента принятия Закона об иностранных инвестициях в РСФСР (от 4 июля 1991 г.) начали создаваться на основе общих правовых норм и в тех же организационноправовых формах, что и иные предприятия, не имеющие иностранных средств в своем капитале (ст. 12).

Предприятия с иностранными инвестициями учреждались в порядке, предусмотренном законодательством РФ применительно к избранной предприятием правовой форме. После принятия ГК РФ предприятия с иностранными инвестициями начали создаваться согласно его нормам, содержащимся в гл. 4. Если ПИИ избрало своей правовой формой акционерное общество, то при его учреждении применяются нормы Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»1. В необходимых случаях создание ПИИ требовало проведения соответствующей экономической и других экспертиз (ст. 14 Закона об иностранных инвестициях в РСФСР).

Предприятие с иностранными инвестициями могло осуществлять любые виды деятельности на территории РСФСР, за исключением запрещенных российским законодательством.

Для ведения страховой и посреднической деятельности, связанной с движением ценных бумаг, ПИИ должно было получить лицензию Министерства финансов РФ. Для ведения банковской деятельности требовалась лицензия Центрального банка России.

Исчезновение многих различий в статусе ПИИ и прочих предприятий не предопределило, однако, их полной идентичности. Предприятия с иностранными инвестициями хотя и создавались в тех же формах, но их регистрация была предусмотрена особым постановлением Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. № 26 «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями»2.

181

Глава VI. Организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями

Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями осуществлялась Министерством финансов РСФСР или иным уполномоченным на то государственным органом. Отказ в регистрации ПИИ был возможен только в случаях нарушения установленного действующим на территории РСФСР законодательством порядка образования ПИИ либо несоответствия ему необходимых для регистрации документов. Отказ в регистрации мог быть обжалован в судебном порядке.

Ликвидация ПИИ осуществлялась в случаях и порядке, предусмотренных действующим законодательством, а именно согласно нормам гл. 4 ГК РФ и Федерального закона «Об акционерных обществах».

По вопросам приватизации российское законодательство предоставляло иностранным инвесторам и ПИИ в целом равные права с отечественными юридическими и физическими лицами, за исключением льгот или ограничений, прямо предусмотренных в Законе РФ от 3 июля 1991 г. № 1531-1 «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации»1).

Несмотря на существенные изменения правового статуса предприятий с иностранными инвестициями и его сближение с прочими предприятиями России, отличия, и значительные, оставались. Они касались отношений ПИИ с бюджетом Российской Федерации. Здесь было много изменений. Особенно существенными они стали с января 1992 г. Закон РФ от 6 декабря 1991 г. № 1992-1 «О налоге на добавленную стоимость»2, Закон РФ от 6 декабря 1991 г. № 1993-1 «Об акцизах»3, Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2118-1 «Об основах налоговой системы в Российской Федерации»4, Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2116-1 «О налоге на прибыль предприятий и организаций»5 практически ликвидировали все льготы, которые были ранее предоставлены ПИИ, в частности, с 1 января 1992 г. были отменены двухгодичные «каникулы», ранее предоставляемые ПИИ. Позднее, 27 сентября 1993 г., в целях улучшения инвестицион-

1Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 27. Ст. 927 (с послед. изм.).

2Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 52. Ст. 1871 (с послед. изм.).

3СЗ РФ. 1996. № 11. Ст. 1016 (с послед. изм.).

4Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. № 11. Ст. 527 (с послед. изм.).

5Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. № 11. Ст. 525 (с послед. изм.).

182

§ 2. Предприятия с иностранными инвестициями

ного климата был издан Указ Президента РФ от 27 сентября 1993 г. № 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями». Согласно ему вновь издаваемые нормативные акты, ухудшающие условия деятельности СП (ПИИ), не действовали в течение трех лет в отношении таких предприятий, существовавших на момент вступления в силу этих актов.

23 мая 1994 г. принят Указ № 1004 «О некоторых вопросах налоговой политики»1, согласно которому ПИИ, занимающиеся производственной деятельностью, если при этом их доля в уставном фонде не менее 30% и в сумме, эквивалентной не менее 10 млн долл. США, зарегистрированные после 1 января 1994 г., платят налог на прибыль как малые предприятия: первые два года с момента регистрации они освобождены от уплаты налога, на третий год платят налог в 25%, а на четвертый — в 50% от основной ставки. Принимались и другие довольно многочисленные правовые акты в этой сфере. Из них важен Указ от 25 января 1995 г. № 73 «О дополнительных мерах по привлечению иностранных инвестиций в отрасли материального производства Российской Федерации». Указом предусмотрено уменьшение в два раза ввозных таможенных пошлин в пределах не более пяти лет в отношении товаров (за исключением алкогольных напитков и табачных товаров) при ввозе их на таможенную территорию Российской Федерации иностранными компаниями, которые являются учредителями предприятия по производству аналогичных товаров на территории России и имеют вклад в уставном капитале в сумме, эквивалентной не менее 10 млн долл. США.

Указанные особенности взаимоотношений ПИИ с бюджетом Российской Федерации являлись исключением из действующего в России законодательства. В целом же правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельность иностранных инвесторов по их осуществлению не могли быть менее благоприятными, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан РСФСР (ст. 6 Закона об иностранных инвестициях 1991 г.).

Ни СП, ни ПИИ не являлись правовыми формами; они, скорее, представляли собой организационные формы, свидетельствующие о наличии в таких предприятиях иностранного капитала. Наше зако-

1Российская газета. 1994. 24 мая (с послед. изм.).

183

Глава VI. Организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями

нодательство до принятия Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», актов об акционерных обществах не содержало норм о правовых формах предприятий. Поэтому в отсутствие такого законодательства СП рассматривалось как правовое образование, наделенное статусом юридического лица, права и обязанности которого определялись уставными документами — учредительным договором и уставом.

Термин «предприятие с иностранными инвестициями» ни о какой правовой форме сам по себе не свидетельствует, но такие предприятия стали создаваться, когда у нас уже существовало акционерное законодательство. Предприятия с иностранными инвестициями могли избирать для себя правовую форму при учреждении — это чаще всего либо акционерное общество, либо общество с ограниченной ответственностью.

Совместным предприятиям, созданным ранее, с появлением российского акционерного законодательства было предписано перерегистрироваться, избрав по своему усмотрению одну из правовых форм. Гражданский кодекс РФ не упоминает СП среди правовых образований, признанных в сфере бизнеса. Следует заключить, что ГК РФ прекратил существование специфического юридического лица, каким было совместное предприятие.

§ 3. Коммерческие организации

синостранными инвестициями

Спринятием ГК РФ, а позже и Закона об иностранных инвестициях 1999 г. происходит новое изменение терминологии — предприятия с иностранными инвестициями стали называться коммерческими организациями с иностранными инвестициями (КОИИ).

Согласно ст. 20 Закона 1999 г. коммерческая организация с иностранными инвестициями создается и ликвидируется на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с п. 2 ст. 4 Закона 1999 г.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть создана в форме хозяйственного товарищества или общества, т.е. в тех же формах, что и предприятия, в которых нет ино-

184

§ 3. Коммерческие организации с иностранными инвестициями

странного капитала, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, должны быть зарегистрированы в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления следующих документов:

устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации);

выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего его юридический статус;

документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком;

квитанции об уплате регистрационного сбора. Коммерческой организации с иностранными инвестициями мо-

жет быть отказано в государственной регистрации (отказ подлежит обжалованию в судебном порядке) в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Это вполне правомерное условие вызывает, однако, вопрос. Каким образом органы юстиции смогут сделать заключение, скажем, о том, что та или иная КОИИ может угрожать безопасности государства, основываясь лишь на ее уставе или документе о платежеспособности иностранного инвестора? Тем более что в России на сегодняшний день нет государственного контроля за поступлением иностранных инвестиций на территорию Российской Федерации, нет и органа, который бы такой контроль осуществлял.

Государственный контроль за иностранными инвестициями сведен лишь к государственной регистрации, т.е. контролю за учреждением КОИИ, а не за ее деятельностью и не за поступлением инвестиций или их оттоком из Российской Федерации.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями признается созданной в качестве субъекта права в определенной правовой форме — чаще акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью — с момента государственной регистрации. Государственная регистрация имеет, согласно общему принципу, конститутивное значение.

185

Глава VI. Организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями

До 2001 г. КОИИ регистрировалась Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции РФ, которая действовала на основании устава, утвержденного 29 декабря 1998 г. приказом Министерства юстиции РФ № 1921. В функции Палаты входило, в частности:

государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями независимо от их объема в уставном капитале, осуществляющих деятельность в нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслях народного хозяйства;

государственная регистрация коммерческих организаций, объем иностранных инвестиций в уставном капитале которых превышает 100 тыс. руб.;

регистрация изменения в учредительных документах КОИИ, зарегистрированных в субъектах Российской Федерации, в случае, если объем иностранных инвестиций в уставном капитале превышает 100 тыс. руб.;

регистрация ликвидации и исключения из государственного реестра коммерческих организаций с иностранными инвестициями, зарегистрированных Регистрационной палатой.

Правовой статус КОИИ в Законе 1999 г. четко не определен; отдельные положения об этом разбросаны по разным статьям и часто не согласованы между собой. Из Закона не ясно, относится ли сама КОИИ к иностранным инвесторам. В ст. 2 Закона 1999 г. содержится перечень иностранных инвесторов, куда КОИИ не включены, т.е. следует сделать вывод, что они не признаны иностранным инвестором. Однако КОИИ могут реинвестировать, так же как и иностранный инвестор, доходы и прибыли, полученные ими от иностранных инвестиций (ст. 2, понятие реинвестирования). В п. 5 ст. 4 Закона 1999 г. предусматривается, что при осуществлении реинвестирования они пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными данным законом, однако лишь в том случае, если иностранный инвестор владеет не менее чем 10% ее уставного капитала.

В п. 6 той же статьи говорится, что российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с ино-

1Российская газета. 1999. 21 янв. (с послед. изм.).

186

§ 3. Коммерческие организации с иностранными инвестициями

странными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными настоящим Законом.

Вцелом не ясно — статус КОИИ приобретается, когда в нее вступает иностранный инвестор, вне зависимости от размера его участия, или такой статус приобретается, когда доля иностранного участия составляет не менее 10% капитала?

Ситуация становится еще более запутанной, если сравнить вышеприведенную ст. 4, ее п. 5 и 6 со ст. 9 Закона 1999 г., предусматривающей гарантию от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации. В ст. 9 говорится, что правовые акты неблагоприятного характера не применятся в отношении иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями, осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты за счет иностранных инвестиций. И далее поясняется, какие КОИИ здесь имеются в виду. Вышеприведенные положения распространяются на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, если доля, доли (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации составляют свыше 25%, а также на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, реализующую приоритетный инвестиционный проект, независимо от доли иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации. Отсюда, вроде бы, следует, что статус КОИИ приобретается вне зависимости от доли участия иностранного инвестора, решающим является не размер его взноса, а сам факт участия. Однако это не однозначно. Нормы закона, которые не дают ответа, а лишь ставят загадки, вряд ли способствуют совершенствованию правового регулирования.

Вп. 6 ст. 4 Закона 1999 г. говорится, что коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников. Эта же статья предусматривает, что со дня выхода указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установленные настоящим Законом. Эта часть статьи вызывает недоумение. Понятно, что с выходом иностранного инвестора организация утрачивает ста-

187

Глава VI. Организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями

тус КОИИ, но почему с этого дня иностранного инвестора лишают правовой защиты и гарантий? Этому нельзя найти объяснения. Иностранный инвестор должен репатриировать свой капитал, доходы и урегулировать многие вопросы взаимоотношений с принимающим государством вплоть до разрешения возможных судебных споров, и в этот период он не должен терять своего статуса иностранного инвестора и, безусловно, имеет право на правовую защиту и гарантии до полного урегулирования всех проблем.

Далеко не все статьи Закона 1999 г. о гарантиях распространяются на КОИИ, что, по нашему мнению, не всегда оправданно. Так, понятно, что гарантии перевода прибылей распространяются только на иностранного инвестора. Однако трудно объяснить, почему гарантия правовой защиты деятельности (ст. 5) относится лишь к иностранному инвестору и не относится к КОИИ, будучи общей нормой и предусматривающей, в частности, право на возмещение убытков, причиненных действием (бездействием) государственных органов. В то же время ст. 8 Закона 1999 г., предусматривающая гарантии при национализации и реквизиции имущества, распространяется, и справедливо, на КОИИ. Логического объяснения такому выборочному распространению норм закона на КОИИ мы не находим; критерии выбора также непонятны и в законе не объяснены.

Вп. 4 ст. 4 Закона 1999 г. специально оговаривается, что дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями

ильготами, установленными Законом об иностранных инвестициях, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации.

Впериод, когда существовали не КОИИ, а предприятия с иностранными инвестициями, их финансовые взаимоотношения с государством регулировались целым рядом норм, о чем говорилось выше. Закон 1999 г. содержит единственную ст. 16 отсылочного характера, где говорится: «Льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с таможенным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о налогах и сборах».

Полагаем, что это целесообразный подход. Как видно из предыдущего параграфа, многочисленные правовые акты о льготах, предо-

188

§ 3. Коммерческие организации с иностранными инвестициями

ставляемых иностранному инвестору или предприятию с иностранными инвестициями, оказались практически не реализуемы. Повидимому, следует придерживаться того принципа, который заложен в Руководстве по регулированию прямых иностранных инвестиций МБРР — к лицам другого государства нет оснований применять режим более благоприятного стандарта, чем тот, который государство применяет к своим национальным лицам в рамках таможенных союзов или договоров о создании зон свободной торговли.

Выше уже отмечалось, что создание и ликвидация КОИИ регулируются общегражданским законодательством: ГК РФ, Федеральным законом «Об акционерных обществах» или Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»1 — в зависимости от того, какую правовую форму избрала для себя КОИИ. В настоящее время процесс создания и ликвидации предприятий всех форм собственности, включая иностранную, регулируется едиными нормами, за очень малым исключением.

Отнесение той или иной организации к национальным или иностранным субъектам осуществляется и подтверждается государственной регистрацией.

Основную нормативную базу современного механизма государственной регистрации составляют: ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»2, Федеральные законы «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Также к ним относится приказ Минюста РФ от 16 ноября 2005 г. № 220 «Об утверждении Устава федерального государственного учреждения „Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации“»3.

Основополагающими элементами механизма регистрации, впервые установленного Федеральным законом «О государственной ре-

189

Глава VI. Организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями

гистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», являются:

1)единый порядок государственной регистрации для всех юридических лиц, включая юридические лица с участием иностранного капитала;

2)единый орган, осуществляющий такую регистрацию — им яв-

ляется Федеральная налоговая служба.

Единый порядок регистрации всех юридических лиц не исключает, однако, возможности в случае регистрации предприятий с иностранным участием требовать от них предоставления дополнительных сведений, в частности, документов, подтверждающих правовой статус иностранного участника, его платежеспособность, соответствующим образом заверенных в стране местонахождения иностранного инвестора.

Регистрации подлежат все вновь создаваемые, реорганизуемые и ликвидируемые коммерческие и некоммерческие организации. Регистрируются не только факт создания юридического лица, но и все изменения, касающиеся участников, размера капитала, количества и видов акций. Это особенно важно для КОИИ, статус которой как иностранного инвестора определяется моментом вхождения в нее иностранного участника. Любые изменения и дополнения в учредительных документах подлежат обязательной регистрации и вступают в силу с момента ее совершения.

Приобретая долю участия в российской компании, иностранный инвестор покупает ее акции. Переход права собственности на акции, в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»1, должен быть зафиксирован в реестре акционеров общества и отражен в уставе акционерного общества. Появление нового акционера, уменьшение количества акций прежнего акционера (продавца) подлежит государственной регистрации.

Анализируя всю нормативную базу, определяющую механизм государственной регистрации, можно выделить следующие основные функции этого механизма:

1)государственная регистрация в России выполняет правообразующую, правоустанавливающую функцию. Это завершающий этап создания юридического лица, статус юри-

1СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918 (с послед. изм.).

190