Правовое регулирование и защита иностранных инвестиций в России. Монография

§ 1. Соглашения о разделе продукции

договорам. Мы имеем в виду чрезмерную зарегулированность процесса заключения СРП, наличие большого числа императивных норм. Обычно в гражданско-правовых договорах выражается свободное волеизъявление сторон. Однако известная предопределенность условий договора не противоречит гражданскому праву. Так, в п. 4 ст. 421 ГК РФ говорится: «Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами…». Статья 422 ГК РФ предусматривает, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения.

Кроме того, в ГК РФ имеются особые условия, относящиеся к заключению некоторых договоров, которые более регламентированы, чем прочие гражданско-правовые сделки. Такие нормы, например, содержатся в ст. 447 ГК РФ «Заключение договора на торгах» и ст. 448 ГК РФ «Организация и порядок проведения торгов». Статьи ГК РФ о торгах, которые проводятся в форме аукциона или конкурса, имеют непосредственное отношение к соглашениям о разделе продукции.

Таким образом, зарегламентированность процесса подготовки и заключения соглашений о разделе продукции, на наш взгляд, не меняет их гражданско-правовой природы.

В ст. 17 Закона о СРП «Стабильность условий соглашения» говорится, что условия соглашения сохраняют свою силу в течение всего срока действия. Изменение соглашения допускается только по согласию сторон, а также по требованию одной из сторон в случае существенного изменения обстоятельств в соответствии с ГК РФ, т.е. здесь прямая отсылка к ГК РФ.

Правовой анализ существенных условий соглашений о разделе продукции позволяет прийти к следующим выводам:

1)сторонами соглашения являются государство и частный инвестор, выступающие в нем как субъекты гражданского права;

2)соглашение носит возмездный характер, инвестор действует за свой счет и на свой риск, при этом в соглашении устанавливается определенный порядок расчетов между сторонами. Иными словами, предметом СРП являются имущественные отношения в пределах одной государственной территории, стро-

221

Глава VII. Договорные формы иностранных инвестиций

ящиеся на началах эквивалентности гражданско-правового принципа, а не на основе власти и подчинения;

3)соглашение регулируется национальным, преимущественно гражданским правом государства, на территории которого осуществляются работы, предусмотренные соглашением;

4)соглашение заключается на условиях ранее проведенных аукционов, обязательных для сторон, установлена специальная процедура заключения СРП, которая не противоречит нормам гражданского права;

5)споры, возникающие из соглашений, разрешаются граж- данско-правовыми методами (суд, арбитраж, третейский

суд), при этом возможен отказ государства от судебного иммунитета.

Какое же значение приобретает совокупность перечисленных условий, включая отмеченные специфические черты, и как они отражаются на правовой природе соглашения о разделе продукции?

По нашему мнению, в данном случае, несмотря на наличие специфических условий, соглашение о разделе продукции по своей правовой природе относится к гражданско-правовым договорам, в котором государство выступает не как орган властвования, а как субъект гражданского права.

§ 2. Лизинг

2.1. Понятие лизинга и его характерные особенности

С появлением института лизинга в России были связаны надежды на привлечение иностранного капитала. Лизинг — эффективная форма инвестиционной деятельности, не требующая от предприятий крупных единовременных затрат собственных или привлеченных средств. Суть его в том, что специализирующаяся на лизинговых операциях компания (лизингодатель) вместо предоставления кредита предприятию сама финансирует и приобретает для него имущество, которое затем передается предприятию (лизингополучателю) во временное пользование (лизинг). Предприятие расплачивается за имущество постепенно в течение всего срока его использования, после чего предприятию предоставляется возможность выкупить имущество у лизинговой компании.

222

§2. Лизинг

Вдоговорных отношениях по поводу лизинга присутствуют два вида коммерческих договоров: договор купли-продажи, заключаемый между изготовителями (продавцами) имущества и лизинговой компанией, и договор между лизинговой компанией и пользователем имущества. Изготовитель имущества, продав его лизингодателю, не остается в стороне от лизинговых отношений; он обязан выполнить определенные обязательства и перед лизингополучателем: поставить ему имущество по согласованному графику, подготовить персонал к его эксплуатации, осуществлять его техническое обслуживание, поставлять запчасти и т.д.

Лизинг как самостоятельный вид предпринимательской деятельности стал развиваться в России с середины 1990-х гг. Становление рынка лизинговых услуг с самого начало шло при активной поддержке государства и рассматривалось как действенный способ решения таких важнейших задач, стоящих перед российской экономикой, как структурная перестройка, обновление и модернизация основных фондов, улучшение качества и конкурентоспособности продукции. Первым документом в сфере лизинга стал Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности»1, в нем предусматривались меры по разработке нормативной базы лизинга, созданию условий для его применения в конверсионных отраслях промышленности, строительстве и сельском хозяйстве. Предполагалось введение таможенных льгот на ввозимое из-за рубежа лизинговое оборудование. Указ рассматривал лизинговые соглашения как способ инвестирования временно свободных или привлеченных финансовых средств в имущество, передаваемое по договору физическим и юридическим лицам на определенный срок.

К этому времени относится появление в стране первых лизинговых компаний: Балтийский лизинг, Московская лизинговая компания, Росагроснаб, Русско-германская лизинговая компания. В октябре 1994 г. учреждается Российская ассоциация лизинговых компаний (Рослизинг) — некоммерческая организация, представляющая интересы профессиональных участников лизингового рынка.

1Российская газета. 1994. 21 сент.

223

Глава VII. Договорные формы иностранных инвестиций

29 июня 1995 г. Правительство РФ Постановлением № 633 утвердило Временное положение о лизинге1, где были заложены нормативные и методологические основы лизинговой деятельности.

Лизинг был определен как самостоятельный вид предпринимательской деятельности, направленный на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств. По договору лизинга (финансовой аренды) лизингодатель обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество лизингополучателю за плату во временное пользование для предпринимательских целей. Объектом лизинга могло быть любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам, кроме имущества, запрещенного к свободному обращению на рынке. Субъектами лизинговой сделки признавались продавец (изготовитель или поставщик) имущества, его приобретатель (лизингодатель) и пользователь (лизингополучатель), которые были связаны между собой договорами купли-продажи и лизинга.

Во Временном положении оговаривалось, что субъектами лизинговых отношений могут быть предприятия с иностранными инвестициями, осуществляющие деятельность в России. Это означало, что на лизинг распространялись гарантии, льготы и преимущества, предусмотренные законодательством об иностранных инвестициях.

В целях повышения финансовой привлекательности лизинговых операций 20 ноября 1995 г. было принято постановление Правительства РФ № 11332, которое установило, что проценты по полученным субъектами лизинга заемным средствам для осуществления лизинговых операций, а также лизинговые платежи включаются в состав затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг). Это означало, что финансово-кредитные учреждения, выступающие в роли лизингодателей, получили возможность уменьшать налогооблагаемую базу на величину денежных средств, предоставляемых для осуществления лизинговых сделок. Лизингополучателям также было предоставлено право относить лизинговые платежи на производственные затраты.

224

§ 2. Лизинг

27 июня 1996 г. было принято постановление Правительства РФ № 752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации»1, которое установило, что ко всем видам движимого лизингового имущества, относящегося к активной части основных фондов, мог применяться в соответствии с условиями договора лизинга механизм ускоренной амортизации с коэффициентом 3. Было также определено, что лизинговое имущество в течение всего срока действия договора лизинга является собственностью лизингодателя, за исключением имущества, приобретаемого за счет бюджетных средств.

На основные средства, являющиеся объектом международного лизинга, распространялся режим временного ввоза, предусматривавший частичное освобождение от таможенных пошлин и сборов. Министерство экономики и Министерство финансов Российской Федерации разработали типовой устав акционерной лизинговой компании, форму договора о финансовом лизинге, методические рекомендации по расчету лизинговых платежей.

Государственная поддержка способствовала активизации лизинговой деятельности в стране. Увеличивалось число лизинговых компаний. Растущий интерес к лизингу стали проявлять ведущие российские коммерческие банки, большинство новых лизинговых фирм учреждалось с их участием. Свои лизинговые компании начали создавать предприятия агропромышленного комплекса, авиационной и других отраслей промышленности. На российский рынок стали выходить иностранные лизинговые фирмы. Однако в условиях тяжелого положения экономики России, несмотря на бесспорные достижения, лизинговый бизнес развивался непросто. К числу факторов, тормозивших развитие лизинга, относились: острая нехватка стартового капитала для организации лизинговых компаний; неразвитость инфраструктуры лизингового рынка, в частности, дефицит услуг по юридической, консультационной и информационной поддержке участников рынка; неблагоприятный для лизинга налоговый режим; недостаток квалифицированных кадров и т.д.

26 февраля 1996 г. Правительством РФ было принято постановление РФ № 167 «Об утверждении Положения о лицензирова-

1Российская газета. 1996. 9 июля (с послед. изм.).

225

Глава VII. Договорные формы иностранных инвестиций

нии лизинговой деятельности в Российской Федерации»1. В нем говорилось, что обязательным условием действия лицензии лизинговых компаний является приоритетность лизинговой деятельности, а это означает, что данная деятельность должна составлять не менее 40% общего объема дохода компании. Следует заметить, что кредитные организации имели право осуществлять лизинговые операции без лицензии — это было закреплено в ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»2.

Постановлением Правительства РФ от 21 июля 1997 г. № 915 была введена в действие Федеральная программа «О мероприятиях по развитию лизинга в Российской Федерации на 1997–2000 годы»3. Основная цель программы — создание благоприятных условий для развития лизинга. В результате, по подсчетам специалистов, доля лизинга в общем объеме инвестиций в российскую экономику по сравнению с 1997 г. возросла в четыре раза и составила в 2000 г. около 20%, из них доля иностранных инвестиций возросла в три раза и составила 9%4.

В общем объеме лизинговых операций в России значительную долю составляют международные сделки. При международном лизинге оборудования в роли лизингополучателей могут выступать российские юридические лица и граждане (например, фермеры или индивидуальные предприниматели).

Для того чтобы международная лизинговая сделка подпадала под действие российского законодательства об иностранных инвестициях, лизингодателем должен выступать иностранный инвестор. Что касается изготовителя оборудования, то страна его местопребывания не имеет значения. Это может быть и иностранное предприятие, и российское. Главное, чтобы оборудование, изготовленное им и приобретенное зарубежной лизинговой компанией, предназначалось для российского пользователя.

Многие зарубежные лизинговые компании высоко оценивают перспективы российского рынка лизинга и стремятся закрепиться в нем. Для преодоления сложностей они нередко создают в России

226

§ 2. Лизинг

свои дочерние фирмы или участвуют в капитале российских лизинговых компаний.

Осуществление лизинговых сделок через контролируемую компанию, имеющую статус российского юридического лица, помогает решить некоторые из проблем налогового и юридического характера. Если данная компания самостоятельно осуществляет закупки имущества для последующей его передачи в лизинг, то ей возмещается НДС, а также расширяются ее возможности получения дополнительных налоговых льгот.

Работающая под иностранным контролем лизинговая компания имеет другие преимущества, а именно — доступ к более дешевым кредитам.

Международные лизинговые операции получили широкое распространение в гражданской авиации, нефтегазовой промышленности, машиностроении.

29 октября 1998 г. был принят Федеральный закон № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»1, определивший правовые и организационно-экономические особенности этой формы инвестиционной деятельности, что существенно стимулировало развитие лизинговых операций в России.

По этому закону лизинг — вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга третьим лицам за определенную плату на определенный срок с правом выкупа имущества лизингополучателем на определенных условиях.

Инвестором в указанных отношениях выступает лизингодатель, который финансирует закупку оборудования и является собственником оборудования до истечения срока его окупаемости.

Закон раскрывает содержание понятий «инвестиционные затраты», «лизинговые платежи» и т.д.

Закон о лизинге определяет, что лизинговыми компаниями являются коммерческие организации (резиденты или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей и получившие установленное законодательством РФ разрешение (лицензию) на лизинговую деятельность. Под лизинговой компанией-нерезидентом

1СЗ РФ. 1998. № 44. Ст. 5394 (с послед. изм.).

227

Глава VII. Договорные формы иностранных инвестиций

понимается иностранное юридическое лицо, осуществляющее коммерческую деятельность в Российской Федерации (ст. 5 Закона о лизинге). Такая лизинговая компания-нерезидент и является иностранным инвестором в сложных отношениях международного финансового лизинга.

Закон предоставляет лизингодателю возможность для оказания дополнительных услуг лизингополучателю, без осуществления которых использование предмета лизинга затруднено. Это и осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ, и обучение персонала, и приобретение у третьих лиц необходимых товарно-материальных ценностей и прав на интеллектуальную собственность, и проч.

Лизинг определен в Законе как вид инвестиционной деятельности; определены и основные формы лизинга, его типы и виды, четко указаны обязательные признаки лизинговой сделки, выстроена вся сложная система правовых отношений между ее участниками. Урегулированы также и международные аспекты лизинговой деятельности, в полном соответствии с Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге (далее — Конвенция УНИДРУА).

Для сравнения приведем положения Конвенции.

Конвенция УНИДРУА содержит четкое определение финансового лизинга, его основных признаков. Согласно Конвенции финансовый лизинг — это такая сделка, в которой одна сторона (лизингодатель) по указанию (спецификации) другой стороны (лизингополучателя) заключает договор поставки с третьей стороной (поставщиком), по которому лизингодатель приобретает комплектное оборудование, средства производства или иное оборудование на условиях, одобренных лизингополучателем, и заключает договор лизинга с лизингополучателем, предоставляя ему право пользования оборудованием за выплату периодических платежей. Эти платежи рассчитываются с учетом амортизации всей или значительной части оборудования. При этом коммерческие предприятия лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных государствах (см. схему 2).

228

§ 2. Лизинг

Законом предусмотрены меры государственной поддержки лизинговой деятельности, в частности, предоставление налоговых и кредитных льгот, инвестиционных кредитов, государственных гарантий.

Целями Закона о лизинге являются развитие форм инвестиций в средства производства на основе операций лизинга, защита прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования.

Закон (ст. 3) четко устанавливает, что предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (например, оружие, сырье и оборудование двойного назначения, экологически опасные вещества и пр.).

Как уже указывалось, лизинг определен как вид инвестиционной деятельности и отнесен к прямым инвестициям. В соответствии с Законом лизингополучатель обязан возместить лизингодателю инвестиционные затраты (издержки), осуществленные в материальной и денежной формах, и выплатить вознаграждение.

Участниками лизинговой деятельности в соответствии с Законом в качестве лизингодателя, или лизингополучателя, или продавца (поставщика) могут выступать физические и юридические лица. Любой из этих субъектов лизинга может являться как резидентом, так и нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора.

Законом установлены две формы лизинга — международный и внутренний. При внутреннем лизинге лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами Российской Федерации. Лизинг относится к международному, если в качестве лизингодателя или лизингополучателя выступает нерезидент Российской Федерации.

Случай, когда продавец (поставщик) является нерезидентом Российской Федерации, вообще не рассматривается законом, хотя это довольно часто встречается в российской практике, особенно при поставках высокотехнологичного, не имеющего отечественных аналогов оборудования. Очевидно, при отнесении лизинга к внутреннему или международному для разработчиков Закона определяющим было то, кто обладает правом собственности на поставленное оборудование — резидент или нерезидент, что соответствует Конвен-

229

Глава VII. Договорные формы иностранных инвестиций

ции УНИДРУА. При лизинге собственником имущества является лизингодатель, и его положение в качестве резидента или нерезидента определяет, какое законодательство нужно применять в том или ином случае, и вопрос, кем является продавец (поставщик), в данной ситуации не играет никакой роли.

По своей продолжительности лизинг может быть долгосрочным (три и более лет), среднесрочным (от полутора до трех лет) и краткосрочным (менее полутора лет).

Правовым основам лизинга посвящена вторая глава Закона. Здесь подробно изложены права и обязанности участников сделки по лизингу. В Законе дается полный перечень условий, которые должны присутствовать в договоре лизинга. Для данного договора большое значение имеет точное описание предмета лизинга, объема передаваемых прав собственности, сроков действия договора, порядка лизинговых платежей и условий обязательного страхования сделки.

Права инвестора защищены в ст. 13 Закона о лизинге «Обеспечение прав лизингодателя», согласно которой в случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа их списание со счета лизингополучателя осуществляется в бесспорном порядке путем направления лизингодателем в банк или иную кредитную организацию, в которых открыт счет лизингополучателя, распоряжения на списание с его счета денежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых платежей. Бесспорное списание денежных средств не лишает лизингополучателя права на обращение в суд.

ВЗаконе предусмотрено использование предмета лизинга в качестве залога, что может значительно облегчить лизингодателю привлечение финансирования для осуществления лизинговой сделки.

Вдоговоре лизинга определяются следующие субъекты:

лизингодатель — им может быть физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

230