Правовое регулирование и защита иностранных инвестиций в России. Монография

§ 3. Принципы регулирования инвестиций в международной практике

тала. Иногда оговаривается возможность установления протекционистских тарифов и количественных ограничений в пользу инвестора (Габон, Чад, Заир).

В правовом аспекте условие о предоставлении льгот означает, что никакой новый закон о налогах, сборах, принятый после определения конкретному инвестору того или иного режима, на него не распространяется. Вместе с тем инвестор может требовать распространения на него льгот, устанавливаемых более поздним законом.

Одна из наиболее важных льгот — освобождение от уплаты подоходного налога — выдается чаще всего на пять лет (нередко и на восемь — десять). Важно иметь в виду, что эта льгота может отсутствовать в инвестиционном кодексе, но содержаться в налоговом законодательстве, к которому отсылает инвестиционный кодекс. Основания для получения этого важного преимущества могут быть самыми разными. Например, в Того и Эфиопии период освобождения зависит от суммы инвестиции.

Другой существенной привилегией считается освобождение от налога на прибыль. Как правило, освобождается от налога та часть прибыли, которая реинвестируется в стране, но конкретное проявление этого правила чрезвычайно многообразно.

Иностранные предприятия, пользующиеся привилегированным режимом, полностью или частично освобождаются от уплаты импортных сборов и пошлин при ввозе необходимых материалов и оборудования. Однако и в этом вопросе наблюдается большое разнообразие. В Тунисе и Египте такие льготы распространяются лишь на ввоз определенных товаров. В других странах освобождается от ввозных пошлин импорт необходимых сырьевых материалов и компонентов для производственных нужд. Такое освобождение чаще предоставляется лишь тем предприятиям, продукция которых идет на экспорт. Льготы предоставляются не автоматически, а после вынесения решения в каждом конкретном случае. Помимо указанных льгот, привилегированное предприятие может быть освобождено от уплаты ряда косвенных налогов, налога на сделки, на потребление и т.д.

Предоставление того или иного льготного правового режима иностранному инвестору связывается с рядом обязательств, которые инвестор должен выполнять. При нарушении этих обязательств он может быть лишен привилегий.

3. Гарантии. Как правило, инвестиционные кодексы гарантируют иностранному вкладчику возможность перевода прибылей, ста-

41

Глава I. Россия в мировом процессе движения капиталов

бильность налогового режима, компенсацию в случае национализации. Условия инвестиционных законов, касающиеся репатриации капитала и прибылей, отражают две основные тенденции. Одна группа стран Африки не ставит никаких ограничений для перевода прибылей и капитала за границу, кроме чисто процедурных требований, соблюдения норм валютного законодательства (Габон, Мавритания, Чад, Марокко). Законодательство других стран разрешает свободный перевод валюты лишь в зону французского франка (Кот- д’Ивуар, Мадагаскар) или в определенной иностранной валюте (Танзания, Уганда). В некоторых странах возможность перевода капитала и прибылей связана с получением разрешения министерства финансов (Нигерия). В Тунисе этот вопрос решается в зависимости от того, производственное это предприятие или нет, в Сенегале — в зависимости от степени участия в экономическом развитии страны. Некоторые страны разрешают переводить за границу лишь часть прибылей. Очень важный для инвестора фактор — гарантия стабильности полученного им правового режима, в частности, налогового. Существуют и другие гарантии. Например, ряд стран предоставляет гарантии недискриминации. Иными словами, иностранные инвесторы пользуются теми же правами, что и национальные, в отношении охраны патентов, торговых знаков. Нередко гарантируется свобода передвижения персонала, свобода торговой деятельности, доступа к сырьевым материалам и т.д.

Иностранному вкладчику гарантируется компенсация в случае национализации. Предусматривая национализацию, страны Африки, как правило, устанавливают правовую гарантию справедливой компенсации, не определяя, однако, способ ее осуществления. Исключением служат законы о защите иностранных капиталовложений Танзании, Уганды, Кении, в которых говорится о выплате «справедливой, полной компенсации в иностранной валюте». В этих странах практика проведения национализации свидетельствует о том, что, как правило, выплата компенсации осуществляется на основе специально заключенного соглашения между государством и иностранным владельцем национализируемого имущества. Если соглашение не достигнуто, то компенсация выплачивается на базе сумм, определенных оценщиками, назначаемыми министром финансов. Решение оценщиков может быть оспорено в суде и обжаловано в Высоком суде.

42

§ 1. К истории вопроса

Глава II

Источники регулирования иностранных инвестиций в России

§ 1. К истории вопроса

Отношение к иностранному капиталу дореволюционной России было весьма благожелательное, в середине XIX в. уже существовали отдельные правовые акты, относящиеся к иностранным предпринимателям.

До отмены крепостного права в России в 1861 г. иностранный подданный для того, чтобы вести какой-либо промысел в России, обязан был записаться в специальный реестр «иностранные гости в России». Кроме того, для того чтобы заниматься в России торговлей и промышленностью, иностранные подданные должны были получить разрешение императора, исключение делалось для тех, кто слыл за границей как «знаменитый капиталист или искусный мастер». Имея императорское разрешение, иностранец, однако, не получал полной свободы действий, на него распространялся ряд ограничений в целях защиты интересов отечественных купцов, в чьих руках тогда была сосредоточена торговля и промышленность.

В январе 1863 г. и феврале 1865 г. были приняты законы, которые предусматривали принцип равенства русских и иностранных предпринимателей, однако на практике они не всегда выполнялись.

Только с принятием нового Положения о государственном промысловом налоге 1898 г. было окончательно отвергнуто сословное

43

Глава II. Источники регулирования иностранных инвестиций в России

начало, а право на занятие торговлей и промышленностью стало независимым от приписки к купеческому сословию. С этого времени иностранный предприниматель приобрел почти полную свободу в занятиях торговлей и промышленностью в Российской Империи1.

Последующие законы России зафиксировали принцип равенства русских и иностранных подданных при осуществлении ими предпринимательской деятельности — исключение составляла практически только оборонная промышленность. За иностранцем признавалось право владения недвижимостью, в том числе землей. Право владения землей не означало владения недрами. Следует отметить, что право на золотой прииск признавалось правом на движимое имущество. Пользование недрами обычно оформлялось концессией.

Горный Устав России также предусматривал принцип равенства подданных России и иностранцев — горный, золотой и нефтяной промыслы разрешались всем без различия подданства. Порядок учреждения акционерных обществ в России согласно Закону от 6 декабря 1836 г. был одинаков как для русских, так и для иностранных подданных. Существовала разрешительная система их учреждения. Вместе с тем отдельные ограничения для иностранцев все же существовали.

Так, для ограничения участия иностранцев уставы акционерных обществ пароходных компаний стали предусматривать выпуск именных акций, владельцами которых могли быть только русские подданные.

В период с 1863 по 1904 г. Россия подписала соглашения о взаимном признании акционерных обществ с десятью странами (Франция, Бельгия, Германия, США, Великобритания и т.д.). Иностранным компаниям для занятия предпринимательством в России требовалось разрешение русского правительства. Существовали ограничения для иностранцев в отдельных регионах России. Так, иностранцам запрещалось заниматься горным промыслом и золотодобычей и приобретать в собственность земли в Амурской, Приморской областях, а также в прилегающих к Китаю областях Сибири. Лишь с июля 1895 г. иностранцам могло быть разрешено заниматься горным промыслом в Приморской области. Временами, в основном в Приморье и Си-

1Подробнее см.: Иностранное предпринимательство и заграничные инвестиции. М., 1997.

44

§ 1. К истории вопроса

бири, принимались постановления правительства, ограничивающие права иностранцев в приобретении недвижимости в отдельных районах. Это было направлено против иммигрантов из Европы — немцев, австрийцев, а также китайских и корейских поселенцев.

Ограничения прав иностранцев в России в основном относились к приграничным районам, а в целом их предпринимательская инициатива не сдерживалась. Вместе с тем защита государственных интересов России проводилась четко и прослеживалась ориентация на приоритет отечественного предпринимательства.

Несколько иным, еще более либеральным было отношение к иностранцам на Кавказе, Россия была очень заинтересована в привлечении иностранных инвестиций для развития Бакинского нефтяного промысла. На Кавказе разрешалось приобретение иностранцами права собственности на недвижимость для промышленных целей, разрешалось приобретать в собственность и нефтеносные земли, однако с одобрения Российского правительства и местного начальства.

Введение в России в силу в 1873 г. Правил о нефтяном бизнесе способствовало значительному притоку иностранного капитала в нефтяную отрасль России, главным образом в месторождения на Кавказе. Очень скоро, с 1875 г. бакинская нефтяная промышленность была сосредоточена в основном в руках крупнейших иностранных промышленников — Нобеля и Ротшильда1.

В 1914 г. торговля нефтью в России осуществлялась 300 нефтяными компаниями, большинство из них контролировалось иностранным капиталом. В тот период на долю иностранных компаний приходилось 54% добычи нефти, 75% торговли нефтепродуктами. Следует иметь в виду, что вплоть до 1917 г. Россия оставалась крупнейшим производителем нефти в мире (превзойдя Америку). Нефть в России в тот период занимала третье место как источник валютной выручки. Развитие этой отрасли способствовало росту других отраслей промышленности, банков, был построен крупный танкерный флот, развивалась железнодорожная сеть и т.д.

С конца XIX в. основной организационно-правовой формой иностранного предпринимательства в России были акционерные об-

1См.: Джанахмедов А., Ахмедов А. Альфред Нобель, его премии и бакинская нефть. Баку, 1998.

45

Глава II. Источники регулирования иностранных инвестиций в России

щества. Иностранный капитал выступал либо самостоятельно, если иностранная компания была в тот период разрешена, либо он приобретал участие в компаниях, уже существовавших и действовавших на основе российских законов. Нередко иностранный инвестор скупал мелкие нефтяные фирмы (это характерно для инвесторов Англии).

Высокий уровень акционирования был одной из особенностей нефтяной промышленности России в тот период, что является одним из свидетельств зрелости капиталистического способа производства в этой сфере в 90-х гг. XIX в.

Следует заметить, что в Законе 1836 г., касающегося акционерных обществ, и в других нормативных актах России до 1917 г. не было единого официального понятия «иностранное общество». Известный русский дореволюционный ученый Г.Ф. Шершеневич считал иностранным общество, чья деятельность, а также его правление и имущество были за границей. Другие (Л.А. Шалланд) полагали иностранным общество, которое учреждено за границей в соответствии с законами страны учреждения, и его правление также находится за границей.

После произведенной в 1918 г. национализации иностранных нефтяных концессий и предприятий нефтяная промышленность полностью вошла в планируемую советскую экономику, развитие которой всецело стало осуществляться за счет внутреннего финансирования. Вскоре в СССР установилось резко отрицательное отношение к иностранному капиталу.

Однако на первых этапах советского государства создание смешанных предприятий допускалось как на территории СССР, так и за границей. В Декрете ВЦИК от 13 марта 1922 г. «О внешней торговле» предусматривалось, что «Наркомвнешторг организует, с утверждения Совета Труда и Обороны (СТО), смешанные акционерные предприятия, имеющие целью привлечение иностранных капиталов для заготовки экспортных товаров внутри страны и их сбыта за границей»1.

Было признано необходимым и возможным использовать иностранный капитал для восстановления разрушенной экономики страны. В.И. Ленин писал, что процесс восстановления производительных сил России «может быть ускорен во много раз путем при-

1СУ РСФСР. 1922. № 24. Ст. 266.

46

§ 1. К истории вопроса

влечения иностранных государственных учреждений, частных предприятий, акционерных обществ… других государств к делу добывания и переработки природных богатств России»1.

31 мая 1927 г. было принято постановление СНК СССР «О приобретении акций иностранных акционерных обществ и участии в иного рода иностранных предприятиях», согласно которому советские государственные учреждения и предприятия могли приобретать акции иностранных акционерных обществ с разрешения Правительства СССР в каждом конкретном случае2.

Практике Советского Союза были известны не только торговые смешанные общества. Например, в октябре 1927 г. на основе соглашения между СССР и Персией было создано русско-персидское смешанное общество по эксплуатации рыбных промыслов3.

С конца 1920-х гг. вплоть до 1987 г. официальное отношение к иностранному капиталу в СССР было сугубо отрицательное. Вместе с тем сам СССР выступал в качестве иностранного инвестора за рубежом.

После Великой Отечественной войны на основе перешедших к

СССР бывших германских активов, находившихся в Болгарии, Румынии, Венгрии, Финляндии, по соглашению с этими странами были созданы смешанные общества на их территориях, действовавшие до 1955 г.

Начиная с 1960 г. возобновляется практика создания за границей смешанных торговых обществ с участием советских внешнеторговых организаций. По данным на 1987 г., таких обществ насчитывалось 994.

Указанные смешанные общества осуществляют в основном торговую деятельность, занимаясь продажей за границей различного советского оборудования, автомашин, оптических и измерительных приборов, часов, точной и контрольной аппаратуры, радиоприемников, нефти и нефтепродуктов и другой промышленной продукции.

Помимо этого, был создан ряд смешанных обществ за рубежом, которые осуществляют транспортно-экспедиторские и другие виды

47

Глава II. Источники регулирования иностранных инвестиций в России

обслуживания советских судов. Например, Черноморо-Балтийское страховое общество в Великобритании, советско-австралийское общество «Гарант» занимаются страхованием транзитных грузов — как советских, так и иностранных. В Финляндии в 1967 г. утверждено советско-финское общество «Саймаа лайнз» для транспортноэкспедиторского обслуживания и организации перевозок. С начала 1970-х гг. Советский Союз начал создавать смешанные общества в сфере рыбного промысла. Так, в 1971 г. учреждено общество «Совиспан» на Канарских островах. В течение 1974–1976 гг. организованы советско-французское общество «Франсов», советско-итальянское «Совитпеска», советско-сингапурское «Марисско», советскоиракское «Рафидейн фишериз компани», советско-американская корпорация «Совам». В 1976–1981 гг. созданы советско-шведское акционерное общество «Скарус АВ», советско-новозеландские общества «Флетчер — Соврыбфлот фишинг лтд» («Флетсов»), «Амалсов фиш лтд» («Амалсов»), советско-мавританское АО «Мавсов», советско-перуанское АО «Совинка». Был также создан ряд смешанных банков за рубежом.

Таким образом, СССР достаточно активно использовал смешанные предприятия как форму международного экономического сотрудничества, однако только за рубежом, выступая в качестве экспортера капитала.

На территорию СССР иностранный капитал в течение более 60 лет не допускался и, естественно, какого-либо регулирования иностранных инвестиций вплоть до 1987 г. не было.

§2. Источники регулирования иностранных инвестиций в России на современном этапе

Принятие в январе 1987 г. Указа Президиума Верховного Совета

СССР № 6362-XI «О вопросах, связанных с созданием на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций с участием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления» и постановлений Совета Министров СССР № 48 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран — членов

48

§ 2. Источники регулирования иностранных инвестиций в России на современном этапе

СЭВ» и № 49 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран», которые дали возможность после 60-летнего перерыва создавать на территории

СССР совместные предприятия с участием иностранного капитала, следует оценить весьма высоко как революционное мероприятие. Эти правовые акты при всем их несовершенстве имели очень большое значение. Провозгласив отказ от идеологических догм, они позволили нашей стране присоединиться к мировым экономическим процессам и принятым во всем мире формам международных экономических связей. Это было непросто. Немалым препятствием были консерватизм и ненаучный подход к проблеме. В течение многих лет в Советском Союзе избегали понятий «прибыль», «капитал».

Правовые нормы, регулирующие весь комплекс проблем, возникающих при привлечении и использовании иностранных инвестиций, не укладываются в какую-либо одну отрасль права.

Все относящееся к регулированию иностранных инвестиций законодательство подразделяется на:

а) специальное; б) общегражданское;

в) нормы международных договоров.

К специальному законодательству относятся первые постановления Совета Министров СССР 1987 г. № 48 и № 49, Закон РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» 1991 г., Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г., Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 г. и Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», а также довольно многочисленные сопутствующие акты, изменяющие и дополняющие вышеперечисленные законы и постановления, принятые с целью совершенствования законодательства в этой сфере.

В настоящей работе главным образом исследуется именно специальное законодательство в его историческом развитии. Давая общую характеристику специального законодательства, следует отметить, что оно становится со временем более полным и более целенаправленным. Если первые постановления 1987 г. регулировали

49

Глава II. Источники регулирования иностранных инвестиций в России

совместные предприятия как единственно возможную в тот период форму привлечения иностранного капитала, то в законах РФ 1991 г.

и1999 г. предметом регулирования являются иностранные инвестиции, иностранные инвесторы и появляется возможность использования разных организационно-правовых форм предприятий с иностранными инвестициями.

Другим характерным моментом является тот факт, что с развитием нашего общегражданского законодательства (с принятием Гражданского кодекса, корпоративных законов — об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью) вопросы учреждения, внутреннего устройства, управления и т.д. предприятия с иностранными инвестициями регулируются этими общегражданскими законами, к которым прямо отсылает наше инвестиционное законодательство. Так, ст. 20 Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»1 прямо указывает, что «создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации…».

Теперь практически все вопросы организационно-правового устройства решаются общегражданскими нормами.

Наличие в предприятии иностранного капитала не оказывает влияния на его гражданско-правовой статус.

ВРоссии проводится линия на раздельное регулирование иностранных и национальных инвестиций. Исключение составляет Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»2, который такого разграничения не проводит, регулируя едиными нормами все соглашения о разделе продукции.

Общегражданское законодательство распространяется на предприятия с иностранным участием в той же степени, как и на прочие предприятия всех форм собственности, определяя их правовой статус как юридических лиц, определяя их правовые формы (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью

ит.д.).

50