- •Предисловие
- •Часть I. Сравнительное правоведение: предмет и генезис
- •Раздел 1. Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина
- •Понятие сравнительного правоведения
- •Объект сравнительного правоведения
- •Предмет сравнительного правоведения
- •Функции сравнительного правоведения
- •Структура сравнительного правоведения
- •Понятийный аппарат сравнительного правоведения
- •Место сравнительного правоведения в системе гуманитарных наук
- •Место сравнительного правоведения в системе юридических наук
- •Сравнительное правоведение как учебная дисциплина
- •Раздел 2. Методология сравнительноправовых исследований
- •Понятие методологии сравнительно-правовых исследований
- •Структура методологии сравнительно-правовых исследований
- •Концептуальные подходы в методологии сравнительно-правовых исследований
- •Філософія права: проблеми та підходи: Навч. Посібник / За заг. Ред. П.М. Рабі- новича. — л.: Юрид. Фак. Львівського нац. Ун-ту ім. І.;Франка, 2005. — с. 86.
- •См.: Фергюсон а. Опыт истории гражданского общества. В 3 т. / Пер. С англ. — сПб., 1812.
- •Герменевтический подход
- •Аксиологический подход
- •Антропологический подход
- •Методологические принципы сравнительно-правовых исследований
- •Методы сравнительно-правовых исследований
- •Методика сравнительно-правовых исследований
- •Раздел 3. История формирования и развития сравнительного правоведения
- •Периодизация истории формирования и развития сравнительного правоведения
- •Формирования сравнительного правоведения как научного направления (1900—1945)
- •Интенсификация развития сравнительного правоведения после Второй мировой воины (1945—80-е годы XX в.)
- •Развитие сравнительного правоведения на современном этапе
- •Раздел 4. Классификация правовых систем
- •Многообразие правовых систем и необходимость их классификации
- •Обзор классификаций правовых систем
- •Критерии классификации правовых систем
- •4. Основные правовые семьи
- •Раздел 5. Сближение правовых систем
- •Сравнительное правоведение и сближение правовых систем
- •Правовая аккультурация и ее значение для сближения правовых систем
- •Закономерности сближения правовых систем и его формы
- •Гармонизация законодательства
- •Разработка модельных законодательных актов
- •Унификация правовых норм
- •Имплементация норм международного права в национальное законодательство
- •Оказание международной правовой помощи
- •Часть II. Основные правовые семьи
- •Раздел 1. Семья традиционного права
- •Глава 1. Африканское обычное право
- •Формирование и эволюция африканского обычного права
- •Африканское обычное право в колониальный период
- •Формирование современных правовых систем африканских государств
- •Понятие и особенности африканского обычного права
- •Источники современного африканского права
- •Традиционное правосудие
- •Раздел 2. Семья традиционно* этического права
- •Глава 1. Китайское право
- •Исторические этапы развития китайского права
- •Источники современного права Китая
- •Суд в современной правовой системе Китая
- •Глава 2. Японское право
- •Исторические этапы формирования и развития японского права
- •Специфика японского права
- •Источники современного японского права
- •Структура современного японского права
- •Судебная система Японии
- •Раздел 3. Семья религиозного права
- •Глава 1. Иудейское право
- •Формирование иудейского права
- •Специфические черты иудейского права
- •Источники иудейского права
- •Правовая система Израиля
- •Судебная система
- •Глава 2. Индусское право
- •Религиозно-философские и социальные основы индусского права
- •Современная правовая система Индии
- •Основные источники и структура «индийского» права
- •Глава 3. Исламское право
- •Исторические условия формирования исламского права
- •Источники исламского права
- •Роль исламского права в формировании и функционировании правовых систем исламских государств
- •Особенности исламского судопроизводства
- •Раздел 4. Семья законодательного права
- •Глава 1. Романо-германское право
- •Исторические условия формирования и развития романо-германского права
- •Давид р., Жоффре-Спинози к. Основные правовые системы современности. — м.: Междунар. Отн., 1998. — с. 32.
- •Саидов а.Х. Сравнительное правоведение: (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. — м.: Юристъ, 2000. — с. 155.
- •Значение рецепции римского права в формировании романо-германского права
- •Структура романо-германского права
- •Романское право и германское право
- •Судебная система в романо-германской правовой семье
- •Романо-германское право и европейское право
- •Раздел 5. Семья прецедентного права
- •Глава 1. Английское общее право
- •Становление и развитие английского общего права
- •Особенности английского общего права
- •Источники английского общего права
- •Структура английского общего права
- •Британский конституционализм
- •Судебная система Англии
- •Глава 2. Американское общее право
- •Формирование американского права
- •Специфика американского права
- •Федеральное право и право штатов
- •Источники американского права
- •Структура американского права
- •Раздел 6. Семья смешанного права
- •Глава 1. Латиноамериканское право
- •Формирование латиноамериканского права
- •Особенности судебных систем латиноамериканских государств
- •Глава 2. Скандинавское право
- •Формирование скандинавского права
- •Правовое сотрудничество скандинавских государств
- •Место скандинавского права на правовой карте мира
- •Структура современного скандинавского права
- •Раздел 7. Постсоветские правовые системы
- •Место постсоветских правовых систем на правовой карте мира
- •Формирование и специфика постсоветских правовых систем
- •Источники права в постсоветских правовых системах
- •Структура права в постсоветских правовых системах
- •Судебные системы постсоветских государств
- •Нормативно-правовые акты
- •Научная литература
- •Учебная литература
- •7. Понятие и компоненты правовой системы 506
- •6. Структура африканского обычного права
- •1 Философский энциклопедический словарь / Сост. Е.Ф. Губский и др. — м.: Инфра-м, 1999. — с. 329.
- •3. Современная правовая система Китая
- •5. Структура современного права Китая
- •2. Формирование индусского права
- •3. Индусское право в колониальный период
- •5. Источники и структура классического индусского права
- •7. Особенности судебной системы Индии
- •2. Специфика латиноамериканского права
- •3. Источники латиноамериканского права
- •4. Структура латиноамериканского права
- •5. Интеграционные процессы в Латинской Америке
- •4. Источники современного скандинавского права
- •6. Место судебной системы в скандинавском праве
- •Соглашение о создании Содружества Независимых Государств было подписано
Формирование и специфика постсоветских правовых систем
Правовые системы государств на постсоветском пространстве начали формироваться, как известно, после распада СССР. Так, современная правовая система Украины начала формироваться с принятием Верховной Радой Украины 16 июля 1990 г. Декларации о государственном суверенитете Украины и получила мощный импульс для развития после провозглашения независимости 24 августа 1991 г. Выбор пути дальнейшего развития был предопределен многими правовыми элементами прежнего советского права. Прежде всего, это — система источников права, его структура и юридическая техника, которые в советской правовой системе, как уже отмечалось, были во многом аналогичными романо-германскому праву. Кроме того, характер полномасштабных изменений в разных сферах жизни общества, влияние внешнеполитических ориентиров и стремлений способствовали движению постсоветских правовых систем в сторону их сближения с романо-германским правом.
Общие направления реформ, провозглашенных новыми государствами на постсоветском пространстве, заключаются в следующем: идеологический и политический плюрализм, социально ориентированная рыночная экономика, расширение прав и свобод личности и укрепление их гарантий и др. Несмотря на то, что правовые системы этих государств стали приобретать индивидуальность, у них остаются схожими базовые принципы, структура и юридическая техника, что позволяет некоторым авторам объединить большинство постсоветских правовых систем в единую правовую семью, сформировавшуюся на основе сравнительно однородного правового пространства.
Процесс реформирования постсоветских правовых систем происходит не только с учетом внутренних, но и внешних факторов, когда эти государства стали полноправными субъектами международного права. Их стремление включиться в мировые интеграционные процессы, а для некоторых из государств прежде всего — в европейские интеграционные процессы, обуславливало гармонизацию законодательства и унификацию правовых норм в соответствии с нормами международного и европейского права.
Таким образом, одновременно с процессами правового развития постсоветских государств происходит повышение приоритета международного и европейского права для национального права, которое сопровождается применением международных и европейских принципов, норм и понятий в национальном праве, адекватно к механизму участия государств в разработке и принятии международно-правовых норм и решений, ответственности за их исполнение и при этом обеспечения суверенитета народам и государствам. В частности укрепление законодательной базы по правам человека, приведения законодательства в соответствие с международными и европейскими нормами и стандартами; стабилизация законодательства и правильное его понимание и применение.
Одним из важнейших направлений развития законодательства постсоветских государств является его гармонизация с правом международных экономических организаций, в границах которых тоже функционируют нормы и принципы международного права, обеспечивающие сотрудничество в разных отраслях экономики и делающие их главными регуляторами экономических отношений (в частности, Всемирная торговая организация, Шанхайская организация сотрудничества).
Большинство постсоветских правовых систем в силу исторических, этнических, религиозных и ментальных особенностей пытаются гармонизировать свое законодательство и даже унифицировать правовые нормы в некоторых областях. Большая роль в этом процессе отводится сотрудничеству, в тол! числе и правовому, в рамках Содружества Независимых Государств (СНГ)1, что способствует формированию единого правового пространства. В рамках СНГ разработано большое количество модальных законодательных актов, предлагающих на их основе гармонизировать законодательство постсоветских государств. Необходимо отметить, что этот процесс не носит универсального характера и степень участия в нем различных постсоветских государств — членов СНГ, является неодинаковым. Если одни государства полноценно включились в этот процесс (Россия, Беларусь, Казахстан), то участие других является неполноценным (Грузия, Туркменистан, Украина).
Стремление некоторых постсоветских государств включиться либо приблизиться к Европейскому Союзу, также является главным фактором, определяющим направление развития их правовых систем. По этому пути серьезные шаги сделали государства Балтии, ставшие полноправными членами Европейского Союза.
По-прежнему велико воздействие правовой системы России на правовые системы большинства государств, образовавшихся на постсоветском пространстве. Это объясняется, прежде всего, общей исторической судьбой, политическими, экономическими, демографическими связями между этими государствами и народами.
Главное отличие правовых систем, образовавшихся на постсоветском пространстве, заключается в незначительной роли права в жизни общества, а также в слабом функционирование механизмов гражданского общества, в основе которых лежат процессы повышения самостоятельности и активности субъектов общественной жизни.
Проблемы сохранения национальных правовых культур, от которых во многом зависит функционирование правовых систем, с одной стороны, и необходимость учета все более усиливающихся тенденций интеграции, взаимодействия и взаимозависимости государств и народов на фоне активного диалога правовых культур, с другой стороны, выступают в качестве важнейших факторов, определяющих трансформацию постсоветских правовых систем.
Существование самобытных правовых систем на постсоветском пространстве отражает историческую реальность, правовые культуры, менталитет народов и соотношение власти, права и человека. Однако, это не является аргументом того, чтобы находиться в стороне от общемировых тенденций, в частности, гармонизации законодательства и унификации права в рамках международных и региональных объединений.
При этом необходимо подчеркнуть, что тенденции ускоренного приобщения постсоветских правовых систем к западному праву без учета реальных условий правовой жизни в этих государствах могут привести к обратному результату.
Проблема классификации постсоветских правовых систем на сегодняшний день является не только правовым, но и политическим вопросом, поскольку выбор того или иного направления развития правовой системы естественным образом предопределяет политический, экономический и социальный путь развития общества.
Эффективность функционирования постсоветских правовых систем зависит от выбора сбалансированной и адекватной модели правового развития, учитывающей как историческое прошлое, так и современные реалии, что способствует их поступательному развитию.
На этом пути существуют определенные проблемы переходного характера. Прежде всего, для успешного формирования и функционирования правовой системы необходима соответствующая правовая база. Главное место в этом процессе отводится законотворческой власти. Законотворческая деятельность после провозглашения независимости демонстрирует определяющее влияние конъюнктурных политических, финансовых интересов на этот процесс, вследствие чего принятые законы не всегда отвечают предъявляемым требованиям, хотя их количество достаточно внушительно. Например, этим страдает принятая последней среди постсоветских государств Конституция Украины.
Функционирование современной правовой системы тесным образом взаимосвязано с механизмом государства, которое обусловлено, в первую очередь, реализацией принципа разделения властей. Этот важнейший принцип еще не стал стержнем в механизме государств постсоветского пространства. Существует большое количество проблем во взаимоотношениях органов законодательной, исполнительной и судебной власти. Принцип разделения властей, предполагающий систему сдержек и противовесов основных ветвей власти, все еще носит декларативный характер. Важнейшая роль в этом процессе отводится эффективной независимой судебной системе. Независимость судебной системы —
главная гарантия эффективности не только государства, но и всей правовой системы.
Еще одной проблемой эффективного функционирования большинства постсоветских правовых систем является отставание процессуального права от материального, поскольку эффективность норм материального права определяется возможностью реального функционирования норм процессуального права.
Также серьезной проблемой на пути эффективного функционирования постсоветских правовых систем является правовой нигилизм, как следствие отсутствия веры в право. Это обуславливается не только историческим прошлым, но и многими факторами, характеризующими современное состояние жизни в этих государствах. В частности, значительными проблемами социально- экономического характера, как следствие переходного периода, а также не совершенство их законодательства.
Правовые системы на постсоветском пространстве все ещё содержат элементы прежнего права «партийно-бюрократического» типа. Такая правовая система основывается на верховенстве интересов субъектов публичной власти. Особенно это проявляется в сфере реализации уголовно-правовой политики..
Процесс трансформации постсоветских правовых государств позволяет определить разные уровни и разные ориентиры в их развитии, что позволяет условно объединить их в несколько групп.
Правовые системы государств Балтии, сделавшие серьезные шаги в направлении присоединения к романо-германскому праву. На основе современных критериев классификации правовых систем существуют все основания, позволяющие причислить их к романо-германской правовой семье. Подтверждением этого является их полноценное включение в общеевропейский интеграционный процесс. Этому способствовало их историческое (досоветское) прошлое. Например, правовая система Латвии сформировалась на протяжении последних 150 лет под влиянием самых различных правовых культур: главным образом, немецкой, дореволюционной русской, а также советской. Немцы принесли с собой развитое право, создали законодательство, опиравшееся на принципы старогерманского права. Эти законы действовали в той или иной мере вплоть до XIX в.
Правовые системы государств, ориентирующиеся на романо-германское право, включающие в себя правовые системы России, Украины, Молдовы, Беларуси, Армении, Грузии, трансформируются в сторону присоединения к романо-германскому праву. Несмотря на то, что по своей внешней форме они мало чем отличаются от романо-германского права, существует много причин, не позволяющих однозначно отнести правовые системы этих государств к вышеуказанной правовой системе, в частности, сфера правовой идеологии и связанная с ней правоприменительная деятельность и др.
Географическое положение государств, входящих в Евразию на стыке двух цивилизаций — восточной и западной, в контексте современных тенденций развития общества обуславливает взаимодействие и взаимопроникновение цивилизационных элементов, в том числе в правовой сфере, как результат диалога правовых культур.
Данные правовые системы, обладая общими и специфическими особенностями правового развития, заимствуют’правовые положения у романо-германского права. Однако, это заимствование затрагивает внешнюю сторону правового здания, а содержательная сторона все еще остается за рамками традиции романогерманского права.
Правовые системы постсоветских государств с преобладающим мусульманским населением, где исламское право носит декларативный характер, реально не влияющий на функционирование правовых систем этих государств, ориентируются на романо-германское право. Главным критерием для их объединения в отдельную группу служит то, что подавляющее большинство населения этих государств исповедует ислам, а исламское право, как право исламской общины, может регулировать различные стороны жизнедеятельности мусульман. В силу этого основные положения исламской религии не могут не оказывать определенного влияния на политическую и правовую систему этих государств. Это проявляется, прежде всего, в сферах формирования правового менталитета, правового сознания и правовой культуры. Однако, исламское право не играет значительной роли в общественно-политической и государственно-правовой жизни этих
государств. Хотя необходимо оговориться, что в разных государствах, входящих в данную группу, ситуация неодинаковая. Это государства Средней Азии — Узбекистан, Казахстан, Таджикистан, Киргизстан и Туркменистан, а также Азербайджан.
Например, на сегодняшний день Узбекистан имеет переходную правовую систему, трансформирующуюся от социалистического к романо-германскому типу. В то же время ей присущи отдельные черты, отражающие национальные узбекские и общеисламские правовые традиции. Правосознание граждан этой страны наполнено традициями, обычаями и моральными нормами, унаследованными из прошлого, включая влияние шариата.
Законодательство этих государств, носящее светский характер, гарантирует право граждан на определение и выражение своего отношения к религии на беспрепятственное исповедование религии и выполнение религиозных обрядов. Приоритет ислама в религиозной жизни не является фактом государственного права. Это — культурологический фактор, вызванный ориентациями абсолютного большинства населения — узбеков, каракалпаков, казахов, таджиков, туркмен, татар1.
К моменту вхождения в состав Российской империи в Азербайджане, как и во всех исламских государствах, действобали традиционные источники исламского права. Кроме того, местные правители издавали свои законы — фирманы. Сохранялось и обычное право. Судебные функции, в основном выполняли кади (исламские судьи). В дореволюционный период изменениям подверглись, главным образом, отрасли публичного права; в сфере частного, особенно семейно-брачного права, продолжали действовать традиционные исламские и обычно-правовые нормы. Формирование и функционирование современной правовой системы Азербайджана не может обойтись без этого обстоятельства.
Проведенная классификация может быть использована для рассмотрения специфической характеристики правовых систем на постсоветском пространстве.