- •Предисловие
- •Часть I. Сравнительное правоведение: предмет и генезис
- •Раздел 1. Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина
- •Понятие сравнительного правоведения
- •Объект сравнительного правоведения
- •Предмет сравнительного правоведения
- •Функции сравнительного правоведения
- •Структура сравнительного правоведения
- •Понятийный аппарат сравнительного правоведения
- •Место сравнительного правоведения в системе гуманитарных наук
- •Место сравнительного правоведения в системе юридических наук
- •Сравнительное правоведение как учебная дисциплина
- •Раздел 2. Методология сравнительноправовых исследований
- •Понятие методологии сравнительно-правовых исследований
- •Структура методологии сравнительно-правовых исследований
- •Концептуальные подходы в методологии сравнительно-правовых исследований
- •Філософія права: проблеми та підходи: Навч. Посібник / За заг. Ред. П.М. Рабі- новича. — л.: Юрид. Фак. Львівського нац. Ун-ту ім. І.;Франка, 2005. — с. 86.
- •См.: Фергюсон а. Опыт истории гражданского общества. В 3 т. / Пер. С англ. — сПб., 1812.
- •Герменевтический подход
- •Аксиологический подход
- •Антропологический подход
- •Методологические принципы сравнительно-правовых исследований
- •Методы сравнительно-правовых исследований
- •Методика сравнительно-правовых исследований
- •Раздел 3. История формирования и развития сравнительного правоведения
- •Периодизация истории формирования и развития сравнительного правоведения
- •Формирования сравнительного правоведения как научного направления (1900—1945)
- •Интенсификация развития сравнительного правоведения после Второй мировой воины (1945—80-е годы XX в.)
- •Развитие сравнительного правоведения на современном этапе
- •Раздел 4. Классификация правовых систем
- •Многообразие правовых систем и необходимость их классификации
- •Обзор классификаций правовых систем
- •Критерии классификации правовых систем
- •4. Основные правовые семьи
- •Раздел 5. Сближение правовых систем
- •Сравнительное правоведение и сближение правовых систем
- •Правовая аккультурация и ее значение для сближения правовых систем
- •Закономерности сближения правовых систем и его формы
- •Гармонизация законодательства
- •Разработка модельных законодательных актов
- •Унификация правовых норм
- •Имплементация норм международного права в национальное законодательство
- •Оказание международной правовой помощи
- •Часть II. Основные правовые семьи
- •Раздел 1. Семья традиционного права
- •Глава 1. Африканское обычное право
- •Формирование и эволюция африканского обычного права
- •Африканское обычное право в колониальный период
- •Формирование современных правовых систем африканских государств
- •Понятие и особенности африканского обычного права
- •Источники современного африканского права
- •Традиционное правосудие
- •Раздел 2. Семья традиционно* этического права
- •Глава 1. Китайское право
- •Исторические этапы развития китайского права
- •Источники современного права Китая
- •Суд в современной правовой системе Китая
- •Глава 2. Японское право
- •Исторические этапы формирования и развития японского права
- •Специфика японского права
- •Источники современного японского права
- •Структура современного японского права
- •Судебная система Японии
- •Раздел 3. Семья религиозного права
- •Глава 1. Иудейское право
- •Формирование иудейского права
- •Специфические черты иудейского права
- •Источники иудейского права
- •Правовая система Израиля
- •Судебная система
- •Глава 2. Индусское право
- •Религиозно-философские и социальные основы индусского права
- •Современная правовая система Индии
- •Основные источники и структура «индийского» права
- •Глава 3. Исламское право
- •Исторические условия формирования исламского права
- •Источники исламского права
- •Роль исламского права в формировании и функционировании правовых систем исламских государств
- •Особенности исламского судопроизводства
- •Раздел 4. Семья законодательного права
- •Глава 1. Романо-германское право
- •Исторические условия формирования и развития романо-германского права
- •Давид р., Жоффре-Спинози к. Основные правовые системы современности. — м.: Междунар. Отн., 1998. — с. 32.
- •Саидов а.Х. Сравнительное правоведение: (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. — м.: Юристъ, 2000. — с. 155.
- •Значение рецепции римского права в формировании романо-германского права
- •Структура романо-германского права
- •Романское право и германское право
- •Судебная система в романо-германской правовой семье
- •Романо-германское право и европейское право
- •Раздел 5. Семья прецедентного права
- •Глава 1. Английское общее право
- •Становление и развитие английского общего права
- •Особенности английского общего права
- •Источники английского общего права
- •Структура английского общего права
- •Британский конституционализм
- •Судебная система Англии
- •Глава 2. Американское общее право
- •Формирование американского права
- •Специфика американского права
- •Федеральное право и право штатов
- •Источники американского права
- •Структура американского права
- •Раздел 6. Семья смешанного права
- •Глава 1. Латиноамериканское право
- •Формирование латиноамериканского права
- •Особенности судебных систем латиноамериканских государств
- •Глава 2. Скандинавское право
- •Формирование скандинавского права
- •Правовое сотрудничество скандинавских государств
- •Место скандинавского права на правовой карте мира
- •Структура современного скандинавского права
- •Раздел 7. Постсоветские правовые системы
- •Место постсоветских правовых систем на правовой карте мира
- •Формирование и специфика постсоветских правовых систем
- •Источники права в постсоветских правовых системах
- •Структура права в постсоветских правовых системах
- •Судебные системы постсоветских государств
- •Нормативно-правовые акты
- •Научная литература
- •Учебная литература
- •7. Понятие и компоненты правовой системы 506
- •6. Структура африканского обычного права
- •1 Философский энциклопедический словарь / Сост. Е.Ф. Губский и др. — м.: Инфра-м, 1999. — с. 329.
- •3. Современная правовая система Китая
- •5. Структура современного права Китая
- •2. Формирование индусского права
- •3. Индусское право в колониальный период
- •5. Источники и структура классического индусского права
- •7. Особенности судебной системы Индии
- •2. Специфика латиноамериканского права
- •3. Источники латиноамериканского права
- •4. Структура латиноамериканского права
- •5. Интеграционные процессы в Латинской Америке
- •4. Источники современного скандинавского права
- •6. Место судебной системы в скандинавском праве
- •Соглашение о создании Содружества Независимых Государств было подписано
Глава 2. Японское право
Исторические этапы формирования и развития японского права
Несмотря на то, что формирование современной правовой системы Японии связывают с эпохой Мэйдзи (вторая половина XIX в.), огромное влияние на процесс формирования японского права на протяжении многих веков оказывало китайское право и китайская правовая культура.
Японская цивилизация, как известно, является частью восточной цивилизации, и поэтому последняя оставила сильный отпечаток на формирование и эволюцию японской цивилизации и японской культуры. Японская цивилизация имеет более тесные связи с китайской цивилизацией.
Влияние китайской цивилизации на японскую объясняется тем, что в V в. в Японии начала распространяться китайская письменность, а спустя два века — религия буддизма. Эти обстоятельства предопределили популяризацию в Японии китайской духовной жизни, литературы и искусства, в результате чего японские правители восприняли китайскую модель государственного строительства и формирования регулятивных начал. Соответственно, учение конфуцианства, заложившее основу китайского правопонимания, сыграло решающую роль в формировании японского права. Поэтому первые памятники японского права по своему содержанию и форме напоминали китайское законодательство.
Однако, еще задолго до этого в Японии начали формироваться основы правового регулирования и государственности. В конце II в. социальная иерархия в кланах японского общества стала превращаться в протогосударственные институты. Власть правителей, освященная религиозным авторитетом, стала наследственной. Борьба внутри японского общества обусловила превосходство одного из племенных союзов, по имени которого получило название первое государственное образование в Японии, — клан Ямато (середина V — нач. VII в.).
Власть главы объединения постепенно была признана общегосударственной, и сам он приобрел титул императора как «небесного государя», соединившего в себе светскую и государственную власть, позже — и судебную власть. Его власть постепенно распространилась на разные племенные кланы, которые стали превращаться в провинции со своими управляющими. Постепенно сформировалась централизованная налоговая система и аппарат по сбору налогов.
До начала VII в. в Японии господствовало обычное право. В нормах обычаев содержались не только религиозные и этические предписания, но и юридические предписания. Собственно юридические нормы появились после выделения в религиозных и моральных запретах норм о наказаниях.
Письменное право в Японии появилось не путем трансформации обычного права, а на основе формирования законодательства государственно-административного характера, регулирующего структуру и деятельность органов государственного управления. Данный процесс предопределил специфику формирования древнего японского права.
Среди первых письменных памятников японского права особое место занимает ряд законодательных актов: «Конституция Сетоку» 604 г., «Манифест Тайка» 646 г. и «Свод законов Тайхо» 701—702 гг.
Сохранившимся до наших дней самым ранним японским письменным памятником является «Конституция Сетоку» 604 г., известный как Закон семнадцати статей. Полное его название — «Семнадцатистатейная конституция наследника Сетоку», составителем которой японские историки считают Сетоку, активного сторонника буддизма, с помощью которого в конце VI в. буддизм в Японии был объявлен государственной религией.
Значение этого памятника велико не только потому, что это первый законодательный документ, но и потому, что его влияние сказалось на последующих законодательных актах японских императоров, а идеи, заложенные в нем, постепенно реализовывались в процессе становления японского раннефеодального государства. «Конституция Сетоку» содержала в большей степени моралистические пожелания в духе конфуцианства, чем строго юридические предписания. Согласно ей кланы призывались объединиться и служить общему благу. Все население делилось на три класса: правители, вельможи и народ. Правитель признавался не просто главой высшего клана, а единоличным властителем с особыми властными полномочиями. При нем были советники, поскольку провозглашалось, что дела не должны осуществляться единолично государем. Вместе с тем, именно он по китайскому образцу воплощал «всеобщий закон», считавшийся основой правопорядка.
Следующим важным законодательным актом VII в. считается «Манифест Тайка», опубликованный в 646 г., текст которого сохранился полностью до наших дней. Этот документ состоит из преамбулы и четырех статей. Он закрепил освобождение рабов и зависимых крестьян, занятых в сельском хозяйстве, и ремесленников, а также ликвидацию всех наследственных родовых владений и переход их в руки государства, а также провозглашал создание новой административной системы.
В конце VII в. под влиянием административных преобразований был составлен свод административных правил — Оми-рё (661—672). Свод был составлен по образцу китайского «Уголовного и административного кодекса» империи Тан середины VII в. Им регламентировались обязанности администраторов, устанавливалась вводимая в японском государстве система рангов и в общей форме фиксировались взаимоотношения жителей с новой государственной властью. Состоял он из 22 глав и включал, кроме административных правил, нормы об ответственности чиновников.
В 700 г. был опубликован «Свод законов Тайхо», обобщивший все основные законодательные акты, изданные с 646 по 700 гг. Этот кодекс неоднократно подвергался изменениям. В итоге в 718 г. была составлена новая редакция свода — Уголовный и административный кодекс Еро рицу-рё. Однако, эти законы начали действовать в 757 г. Переработанная редакция в большей степени отражала заимствования из китайского права, тогда как основная — «Тайхо-рицу-ре» содержала правила японского происхождения и отражала основные черты древнего японского права.
Уголовные законы из Свода почти не сохранились. Как известно, из общего числа преступлений было выделено 8 тяжких преступлений, в том числе мятеж или заговор против императорского дома; разрушение или заговор с таковой целью император- ских могил, дворцов, храмов и др. Была закреплена строгая система наказаний, состоявшая из пяти видов: смертной казни, ссылки, каторги, битья палками и плетьми и тюремного заключения. Последний вид уголовного наказания в законах детально регламентировался и применялся только как промежуточная мера на время следствия, обжалования и т.п.
Административные законы дошли да наших дней полностью. Они разделены на 30 книг и посвящены: рангам и штатам чиновников (кн. 1—5); положению священнослужителей (кн. 6—7); положению крестьян, наделам и налогам (кн. 8—10); продвижению чиновников (кн. 11 —15); особому положению дворца, его служб и вооруженным силам (кн. 16—24); особым обстоятельствам службы (кн. 25—27); уголовному судопроизводству (кн. 28—29). Последняя, 30-я книга, включала разные положения, в том числе о единых мерах, весах и даже обязательствах.
Таким образом, эти законы были направлены на регулирование взаимоотношений государственной власти и управляющих, прав и обязанностей лиц, привлеченных к административной деятельности за счет и в интересах государства, а также на содержание служебных обязанностей, порядка прохождения службы, выплат государственного жалованья и др.
Политическая и правовая жизнь Японии в течение нескольких веков характеризовалась ослаблением власти императора и появлением феодального строя, при котором вся социальная структура общества формировалась по иерархическому принципу. При этом обеспечивалось полное господство класса феодалов над крестьянством. В соответствии с этими изменениями постепенно ослабевала роль императорских юридических сборников, их место заполнял кодекс рыцарства, который представлял собой сборник обычаев военной касты, составленный в 1232 г.
В эпоху сегунов Токугава (1603—1868) в Японии осуществлялась политика изоляции от внешнего мира, которая была продиктована соображениями японских правителей относительно сохранения национальной культуры и национального достоинства, в частности из-за распространения христианства и усиления его влияния существовала опасность для государственного строя Японии. Известно, что боясь разрушительного влияния христианства на моральные основы его политической власти, правительство сегуната Токугава полностью запретило распространение Евангелия в Японии, что послужило основой политики национальной изоляции сегуната. Запрещение было распространено на ввоз в Японию вообще любой христианской литературы1.
Эпоха сегунов Токугава ознаменовалась относительной стабильностью, в это время была очерчена социальная структура общества. Все общество делилось на социальные группы: священники, торговцы, рыцари и крестьяне, причем крестьяне были лишены всяких прав. В это время началось формирование норм поведения, регулирующих отношения между людьми практически во всех сферах социальной жизни. Эти правила назывались гири. Соблюдение гири основывалось на принципе добровольности, поскольку они носили морально-нравственный характер. Как отметил Р. Давид, гири заменяли собой право, а по мнению некоторых японцев, и мораль1.
Поведение людей регулировалось нормами гири, основанными на приличиях, обычаях чести и традициях, установленных для каждого вида отношений (гири отца и сына, мужа и жены, дяди и племянника, братьев между собой, гири собственника и крестьянина, заимодавца и должника, торговца и клиента, хозяина и служащего). Гири строго соблюдались из-за страха осуждения со стороны общества.
Вместе с тем, по мнению японского правоведа Цунзо Инако, «иностранцы, проявляющие интерес к японцам и японскому праву, уделяют гипертрофированное внимание «гири», в то время как отношение японских правоведов к «гири» Ьолее сдержанно. Хотя «гири» и преподношение подарков играют большую роль в жизни японцев, они действуют только в кругу конкретных лиц и конкретных групп, а не между незнакомыми лицами и в рамках всего общества. Это объясняется тем, что поведение японцев определяется двумя группами норм — с одной стороны, нормами поведения в отношении лиц и групп, с которыми они имеют повседневное общение, а с другой — нормами в отношении всех прочих лиц и групп»2.
Важным правовым памятником этого периода является «Кодекс из 100 статей», принятый в 1742 г. Этот кодекс создавался на основе сочетания обычного права и существующих ранее законов. Нормы, содержащиеся в «Кодексе из 100 статей», были рассчитаны на регулирование уголовных и уголовно-процессуаль- ных отношений. Содержание этих норм сознательно не разглашалось основным слоям населения, они были известны только административным чиновникам, применяющим их. Они осуществляли функции и прокуроров, и судей. Вопросы гражданско-правовых отношений регулировались обычным правом.
Политика изоляции начала ослабевать в начале XVIII в., когда стало очевидным, что ее продолжение является серьезным препятствием на пути развития японского общества. Прорывом на этом пути стало заключение договоров с ведущими государствами мира, такими как США, Англия, Россия и т. д. Эти неравноправные договоры унижали национальное достоинство японцев, однако они были на то время единственным способом прорыва на международную арену.
Глубокие изменения в японском обществе связаны с эпбхой Мэйдзи, которая началась в 1868 г., затронувшей все сферы жизни. Это проявилось, прежде всего, в изменении социальной структуры общества путем ликвидации формальных различий между сословиями.
Всесторонним реформам подвергалась и правовая сфера. Начинается формирование современной правовой системы Японии.
Становление новой правовой системы связано с принятием в 1889 г. первой Конституции Японии, составленной по образцу Германской (Прусской) конституции. Она провозгласила и закрепила конституционную монархию как наиболее приемлемую для Японии форму правления. Право толкования Конституции принадлежало Тайному совету, назначаемому императором из числа высших чиновников, игравших в этот период важнейшую роль в государственной политике Японии.
Одновременно начинается процесс кодификации, что, с одной стороны, ослабляет влияние китайского права на японское, а с другой стороны — оно начинает ориентироваться на романо-гер- манское право.
Французским юристом Буассонадом были разработаны проекты Уголовного кодекса и Уголовно-процессуального кодекса, которые были составлены в 1882 г. по французской модели. Через несколько лет Буассонаду было поручено составление проекта Гражданского кодекса, а немецкому ученому Реслеру было поручено составление проекта Торгового кодекса. Оба эти проекта были подготовлены к 1891 г., однако консервативные силы Японии, которые имели большой вес в Парламенте, ссылаясь на нарушения национальных традиций в проектах, их отвергли. Проект Гражданского кодекса был обвинен в тотальной ориентации на французское право, хотя Г. Буассонад при разработке положений кодекса, регулирующего семейные и наследственные правовые отношения, максимально учитывал национальные особенности Японии. Парламентом было принято решение поручить разработку проекта Гражданского кодекса японским юристам. Ими был подготовлен новый проект, ориентированный на германскую модель регулирования гражданского права. Одновременно новый проект учитывал основные положения, содержащиеся в проекте Г. Буассонада. Этот проект был утвержден в 1898 г. Отклоненный проект Торгового кодекса, который был составлен по образцу французского законодательства, был переориентирован на германский образец и в 1899 г. был принят в качестве Торгового кодекса Японии.
Трудно объяснить, почему произошла немецкая переориентация законодательного регулирования. По мнению К. Цвайгерта и X. Кётца, многие стали считать, что, несомненно, большую роль в этом процессе сыграл тот факт, что в то время Германское гражданское уложение считалось наиболее совершенным произведением кодификационного искусства континентальной Европы1.
М. Эйити, вспоминая этот период, писал: «После издания Гражданского кодекса влияние немецкого права стало возрастать. Хотя я до того времени уже изучал французское право, меня убедили, что я должен изучать право немецкое»2.
Процесс кодификации продолжился в 1907 г. принятием нового Уголовного кодекса, а в 1922 г. — Уголовно-процессуального кодекса. В 1926 г. японский Гражданско-процессуальный кодекс, принятый в 1890 г., был издан в новой редакции, и основывался на австрийской модели.
Очередной этап развития современной правовой системы Японии связан с окончанием Второй мировой войны. В 1946 г. была принята новая Конституция Японии, которая вступила в силу в 1947 г. За истекший срок в нее не вносились никакие изменения.
В отличие от первой Конституции, новая Конституция Японии провозгласила принцип народного суверенитета. Парламент является высшим органом государственной власти и единственным законодательным органом государства. На Кабинет Министров возложено осуществление исполнительной власти. В Конституции закреплен принцип осуществления правосудия только судом. Конституция провозгласила, что вся полнота судебной власти принадлежит Верховному суду. Также Верховный суд осуществляет функцию конституционного контроля.
Особое значение имеет ст. 9 Конституции, которая провозглашает, что японский народ на вечные времена отказывается от войны как суверенного права нации, а также от угрозы или применения вооруженной силы как средства разрешения международных споров1.
Глава третья Конституции посвящена правам и свободам граждан. Особое значение имеет закрепление социально-экономических прав: права на труд, на поддержание минимального уровня здоровой и культурной жизни, на образование. Определенной гарантией в реализации этих прав являются конституционные положения о том, что государство должно прилагать усилия для подъема и дальнейшего развития общественного благосостояния, социального обеспечения и здравоохранения, установления бесплатного обязательного начального образования, права на создание организаций трудящихся и на коллективные действия.
Изменения в правовой системе Японии в этот период связываются с усилением политического влияния США и с проникновением в национальную правовую систему Японии элементов правовой системы США. Правовая система Японии, ранее складывавшаяся под влиянием европейского континентального права, внезапно начала испытывать воздействие американского права2. Эти обстоятельства определили характер предстоящих изменений во всем японском законодательстве. «Американизация» японского права проявляется в реформах в области гражданского и уголовного процесса, в большинстве законов, регулирующих экономическую и финансовую сферу. Это ярко проявляется и в усилении роли судебной власти.
После принятия Конституции за два последующих года (1947—1948 гг.) было принято множество законов, направленных на то, чтобы привести в соответствие с конституцией старого законодательства, в частности, Закон о суде, Закон о прокуратуре, Закон о местном самоуправлении, Закон о полиции, Основной Закон об образовании, Закон о частичном изменении Гражданского кодекса, Закон о частичном изменении Уголовного кодекса, Уголовно-процессуальный кодекс и др.
Необходимо отметить, что инициатором принятия этих законов выступил Кабинет министров Японии под прямым влиянием штаба оккупационных войск.