Часть II. Основные правовые семьи

Раздел 1. Семья традиционного права

Общие положения

Правовые системы, входящие в данную правовую семью, являются древнейшими правовыми системами, связанными с по­нятием традиционного общества, с его укладом жизни и своеоб­разным взглядом на право в системе регуляторов общественной жизни.

Важнейшая особенность традиционного права заключается в том, что оно является правом общины или группы, а не правом индивидов. Данная специфика проявляется в предпочтительном отношении к правам народа по отношению к индивидуальным правам и свободам. Коллективные права выступают в качестве гаранта в реализации индивидуальных прав. Общинная (коллек­тивная) форма мышления является определяющей в формиро­вании традиционного правопонимания. Следовательно, главным субъектом права выступает община или группа. Основное пред­назначение права в традиционном обществе заключается в обес­печении гармонии и сплоченности внутри общины, а также в со­обществе и природе в целом.

Семья традиционного права объединяет: юго-восточное азиат­ское обычное право, обычное племенное право американских ин­дейцев, а также африканское обычное право, в котором наиболее полно отражена специфика традиционного права.

Юго-восточное азиатское обычное право характеризуется всеми признаками, присущими семье обычного права. Важной со­ставляющей структуры правовой системы ряда государств Юго- Восточной Азии выступает система обычного права, с помощью которого взаимоотношения между населением регулируется эти­ми обычаями. Так, до колонизации Индонезии обычное право занимало центральное место в системе регулирования обществен­ных отношений. Данному праву присущ общий признак, характе­ризующий обычное право вообще, — это связь с мифологией. Примером этого, являются представления индонезийцев о том, что души предков наблюдают за общиной, и нарушение правил, со­держащихся в обычном праве, вызывают их недовольство. Кроме того, обычное право теснейшим образом связано с общинной формой жизни большей части населения Индонезии. Своеобраз­ными кодексами обычного права Индонезии являются кодекс «Шивамана» (X в.) и кодекс «Кутараманава» (XIV в.).

С колонизацией Индонезии Голландией на их территорию про­никло колониальное европейское право. Однако, оно не смогло искоренить обычное индонезийское право, которое продолжало и продолжает регулировать взаимоотношения коренного населения.

Кроме того, в некоторых государствах Юго-Восточной Азии, проявление обычного права, по-прежнему, представлено в системе отправления правосудия. Например, земельный суд маори в Новой Зеландии рассматривает судебные дела в отношении коренного населения, прежде всего вопросы, связанные с правом собствен­ности на землю, о разделе земельных участков, а также некоторые вопросы семейно-правовых и наследственно-правовых отношений. Кроме того, при законотворчестве учитываются нормы обычного права коренного населения, например Закон «О детях, молодежи и их семьях» 1989 г.

Племенное право американских индейцев также является разновидностью обычного права, которому присущи основные его признаки. В частности, право американских индейцев является также общинным правом. Оно по-прежнему является действую­щим правом в регулировании отношений коренного населения, особенно в сфере семейно-правовых и наследственно-правовых отношений, а также при регулировании споров между конфлик­тующими сторонами. Широко распространены, так называемые, «круги правосудия» — традиционная для жителей Северной Аме­рики программа примирения при участии сторон -конфликта, их родственников и общины, когда решение принимается консенсу­сом и является не чем иным, как формой традиционного правосу­дия.