- •Глава 1
- •3 Там же. С. 78—79. Примеры из некапиталистических стран читатель может найти и в своем опыте.
- •2 В обшестве каждый акт обмена между людьми — одновременно обмен с природой, как и наоборот — каждый акт обмена с природой означает обмен с людьми.
- •Глава 2
- •Глава 3
- •Глава 4
- •2 Шершеневич г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 271.
- •Глава 5
- •' ДождевД.В. Основание защиты владения в римском праве. С. 93.
- •Глава 6
- •Глава 7
- •2 См.: Венедиктов а.В. Государственная социалистическая собственность;
- •Глава 8
- •1 Фвсмер м. Этимологический словарь русского языка. М.; Прогресс, 1986. Т. 1.С. 309-310.
- •4 Соловье» s. С. Указ. Соч. С- 430.
- •Глава 9
- •Глава 10
- •1 Здесь, конечно, не имеется в виду ситуация обшей собственности, когда применительно к обмену предполагается общее (солидарное) волеизъявление.
- •1 Шершеневич г.Ф. Учебник русского градкданского права. С. 318.
- •2 Венедиктов а.В. Государственная социалистическая собственность. С- 273
- •Глава 11
- •1 Владимирский-Буданов м.Ф. Обзор истории русского права. Ростов н/д, 1995. С. 552-553.
- •Глава 12
- •Глава 13
- •3 Бюллетень Верховного Суда рф. 1997. № 2. С. 6.
- •1 Шершеневич г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 271.
- •Глава 14
- •1 Diosdi g. Op.Cil. P. 73.
- •Глава 15
- •Глава 16
- •3 Мейер д.И. Русское гражданское право- ч. 2. С. 9-
- •2 ГенкынД.М. Право собственности в ссср. М., 1961. С. 197.
- •3 Сарбаш с.В. Некоторые аспекты применения права удержания // Вестник Высшего Арбитражного Суда рф. 1997. № II. С. 93, 98.
- •Глава 17
- •ДождевД.В. Основания зашиты владения в римском праве. С. 33.
- •3 Хвостов вм. Указ. Соч. С- 259-262; Дернбург г. Указ. Соч. С. 144-158.
- •Глава 18
- •2 Подробнее см. Гл. 5.
- •Глава 19
- •Глава 20
- •2 Сенчищев в. К вопросу о переводе долга арендодателя при продаже арендованною нсднижимого имущества // эж-Юрист. 1998. № 40. С. 2—3.
- •Глава 21
- •2 См.: Владимирский-Буданов м.Ф. Обзор истории русского права. Ростов н/д. 1995. С. 523-524.
- •1 Шершеневшч г.Ф. Учебник русского гражданского права. С- 97.
- •1 Савкин с.Ф. Споры, возникающие из правоотношений собственности и аренды (судебно-арбитражная практика) // Государство и право. 1997. № 2. С. 71.
- •2 Здесь, может быть, уместно напомнить, что римские юристы, характеризуя некоторые основания возникновения общей собственности, говорили о том, что в нес именно "впадают".
- •Глава 22
- •1 К. Сальковский, следуя классическому пониманию, определяет: вещь — это все, что находится в пространстве, не будучи личностью (Сояьковскый к. Указ- соч. С. 200).
- •2 Фуко м. Слова и всши. С. 196.
- •2 Капогросси Колоньезе л. Указ- соч. С. 87.
ДождевД.В. Основания зашиты владения в римском праве. С. 33.
есть только петиторная', нов нашем праве это обстоятельство редко акцентируется, в результате чего, например, виндикация на обыденном уровне рассматривается как владельческая защита, а это влечет за собой не просто неточные формулировки в процессуальных документах, но и неверные представления о системе права в целом. Поэтому если мы вовсе не коснемся здесь виндикации, это никак не сможет помочь прояснению проблемы.
' Первой формой в истории виндикации должен быть признан legis actio sacramento in rem2. Согласно этой древнейшей форме спора о вещи, представляемой как "примитивная драма"3, по словам Д. Диошди, каждая из спорящих сторон вин-дицировала, заявив, что вещь принадлежит ей "по праву квиритов", и вносила специальную сумму как заклад — sacramentum (размер суммы соответствовал размеру большой или малой жертвы храму в зависимости от ценности спорной зещи). Заклад проигравшей стороны становился sacramentum iniustum и утрачивался в пользу государства, заклад выигравшей стороны возвращался ей. Как бы побочным следствием этого процесса была передача вещи победителю.
Основа всей процедуры выражена в словах: "Виндикация не творит право, но совершение ее неправомочным лицом составляет деликт"4.
Для современного юриста структура этого иска может показаться странной. Неизбежно возникает вопрос, что произой-
' Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М.^ Л., 1948. С, 564—565. Конечно, речь идет об активной, исковой защите. Пассивная зашита на стороне ответчика в случаях, предусмотренных, например, ст. 302 ГК РФ, имеется. Соответственно когда речь идет об ограничении виндикации, непосредственно затрагивается проблема владельческой защиты — об этом приходится специально говорить потому, что все шире распространяются взгляды, согласно которым устройство виндикации обременено "изъянами", позволяющими "безосновательное приобретение права собственности"; при этом, кажется, не замечают и не пытаются понять ни вековой истории "изъянов" виндикации, ни самой проблемы владельческой зашиты.
Поскольку вместе с утратой посессорной зашиты исчезла и нужда в ее отграничении от петиторной, сам этот термин стал малоизвестным. Поэтому есть смысл напомнить определение Гая: "Петиторная формула та, в которой истей утверждает, что вещь его" (Гдо. Институции. 4, 92. С. 297).
1 См. также гл. 4.
' В первобытном обществе состязание, суд и драма практически не различались, выполняя одни и те же задачи.
4 ДождевД.В. Основание зашиты владения в римском праве. С- 75.
303
дет, если ни одна из сторон не сможет доказать право собственности и если выяснится, что вещи не принадлежит ни одной из них1. Существуют различные попытки разрешить эти трудности. Наиболее известна теория относительной собственности М. Казера: поскольку судья в любом случае обязан принять решение, он должен присудить объект одной из сторон, даже если ей не удалось доказать "полную собственность". Вследствие этого процесс выигрывала сторона, доказавшая лучшее право, поэтому древнее право еще не было абсолютным, а только "лучшим правом владения сравнительно с данным противником"2.
Диошди выдвигает свое объяснение иска, полагая, что спор лишь сначала разворачивается как симметричный и двусторонний, а затем сводится к выяснению права на вещь ответчика, поскольку в архаичном праве защита собственности первоначально была связана с подозрением в краже и сам иск сохранял еще характер обвинения3. Отвергая в целом теорию М. Казера, Диошди подчеркивает существенное обстоятельство, которое сохраняет силу и длясовременного права (на него обращает внимание и Я. Шапп): относительность судебного решения не определяет сущность права собственности. И современное судебное решение также относительно в том смысле, что оно относится лишь к сторонам. Присуждение вещи истцу не исключает того, что она на самом деле принадлежит третьему лицу, не участвовавшему в процессе4. Этот не лишенный тривиальности довод в конечном счете восходит к несовпадению идеальной и действительной сторон собственности: абсолютный характер этого права может быть нарушен лишь единичным актом и актуально (обратим внимание на перекличку с actio), процессуально приводит лишь к отдельным, единичным притязаниям, каждое из которых имеет относительный характер, поскольку затронуто владение. Естественно, что при слабой расчлененности владения и собственности появление теории об относительном характере права вполне понятно.
Следующим и наиболее известным средством защиты стал rei vindicatio, от которого произошел и наш виндикационный иск,
1 Diosdi G. Ownership in ancient and preclassical Roman law. Budapest, 1970. P. 94.
2 Внесенные в эту теорию коррективы состояли в том, что в некоторых случаях существовала и абсолютная собственность (Ibid. Р.95—96). Moid. Р. 96-103. 4 Ibid. P. 105.
304
т.е. иск невладеющего собственника к владельцу вещи, если последний не выдает cei Главный вопрос, подлежащий выяснению, состоит в проверке права собственности истца. Таким образом, налицо два важнейших качества иска — его вещный, т.е. он предъявляется вслед за вещью, а не в силу личной юридической связанности истца и владельца, И петиторный характер, т.е. обсуждается не факт владения, а право на вещь.
Если собственник не утратил вещь, он не имеет данного средства: спор о титуле сам по себе не мог привести к иску. Ответчиком является любой владелец вещи, а также и невла-делец', если он умышленно избавился от владения до начала процесса либо ложно выдавал себя за владельца и спровоцировал иск.
Бремя доказывай ия лежит на истце, который должен доказать право собственности путем обоснования способа его приобретения. Если само приобретение было производным, приходилось доказывать право предшественников. Доказательство считалось выполненным, если доходило до первоначального приобретателя или охватывало переходы вещи за срок приоб-ретательной давности.
Ответчик имел право продолжать удерживать вещь, если имел белее сильное право на владение или держание (залог, узуфрукт), а также если имел право на возмещение издержек (отдельного иска по компенсации издержек у ответчика не было, поскольку в момент их совершения у него не было намерения обязать истца).
Присуждение по иску состояло в выдаче веши истцу. В зависимости от добросовестности ответчика решался вопрос о последствиях случайной гибели вещи и о выдаче плодов.
Отказ в выдаче веши (в классическую эпоху принудительно вещь не могла быть исторгнута) приводит к присуждению интереса, размер которого истец заявляет под присягой (выплата этой суммы с точки зрения правопорядка расценивалась как выплата покупной цены и порождала тем самым право на вещь ответчика)2.
Традиционно этот иск считался сложным средством защиты из-за трудностей в доказывании (в средние века доказыва-ние титула собственности по виндикации получило наименование "дьявольского", хотя, как считает Диошди, нет доста-
' Это возможно, потому что присуждение могло состоять в денежной сумме.