- •Глава 1
- •3 Там же. С. 78—79. Примеры из некапиталистических стран читатель может найти и в своем опыте.
- •2 В обшестве каждый акт обмена между людьми — одновременно обмен с природой, как и наоборот — каждый акт обмена с природой означает обмен с людьми.
- •Глава 2
- •Глава 3
- •Глава 4
- •2 Шершеневич г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 271.
- •Глава 5
- •' ДождевД.В. Основание защиты владения в римском праве. С. 93.
- •Глава 6
- •Глава 7
- •2 См.: Венедиктов а.В. Государственная социалистическая собственность;
- •Глава 8
- •1 Фвсмер м. Этимологический словарь русского языка. М.; Прогресс, 1986. Т. 1.С. 309-310.
- •4 Соловье» s. С. Указ. Соч. С- 430.
- •Глава 9
- •Глава 10
- •1 Здесь, конечно, не имеется в виду ситуация обшей собственности, когда применительно к обмену предполагается общее (солидарное) волеизъявление.
- •1 Шершеневич г.Ф. Учебник русского градкданского права. С. 318.
- •2 Венедиктов а.В. Государственная социалистическая собственность. С- 273
- •Глава 11
- •1 Владимирский-Буданов м.Ф. Обзор истории русского права. Ростов н/д, 1995. С. 552-553.
- •Глава 12
- •Глава 13
- •3 Бюллетень Верховного Суда рф. 1997. № 2. С. 6.
- •1 Шершеневич г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 271.
- •Глава 14
- •1 Diosdi g. Op.Cil. P. 73.
- •Глава 15
- •Глава 16
- •3 Мейер д.И. Русское гражданское право- ч. 2. С. 9-
- •2 ГенкынД.М. Право собственности в ссср. М., 1961. С. 197.
- •3 Сарбаш с.В. Некоторые аспекты применения права удержания // Вестник Высшего Арбитражного Суда рф. 1997. № II. С. 93, 98.
- •Глава 17
- •ДождевД.В. Основания зашиты владения в римском праве. С. 33.
- •3 Хвостов вм. Указ. Соч. С- 259-262; Дернбург г. Указ. Соч. С. 144-158.
- •Глава 18
- •2 Подробнее см. Гл. 5.
- •Глава 19
- •Глава 20
- •2 Сенчищев в. К вопросу о переводе долга арендодателя при продаже арендованною нсднижимого имущества // эж-Юрист. 1998. № 40. С. 2—3.
- •Глава 21
- •2 См.: Владимирский-Буданов м.Ф. Обзор истории русского права. Ростов н/д. 1995. С. 523-524.
- •1 Шершеневшч г.Ф. Учебник русского гражданского права. С- 97.
- •1 Савкин с.Ф. Споры, возникающие из правоотношений собственности и аренды (судебно-арбитражная практика) // Государство и право. 1997. № 2. С. 71.
- •2 Здесь, может быть, уместно напомнить, что римские юристы, характеризуя некоторые основания возникновения общей собственности, говорили о том, что в нес именно "впадают".
- •Глава 22
- •1 К. Сальковский, следуя классическому пониманию, определяет: вещь — это все, что находится в пространстве, не будучи личностью (Сояьковскый к. Указ- соч. С. 200).
- •2 Фуко м. Слова и всши. С. 196.
- •2 Капогросси Колоньезе л. Указ- соч. С. 87.
3 Мейер д.И. Русское гражданское право- ч. 2. С. 9-
3 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 142, 152—153.
* Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.. 1996. № 10. С. 63; 1997. № 2-С. 51, и др-
' ' Если было бы позволительно изложить эту аргументацию применительно к классическому праву, то довод суда, вероятно, мог бы иметь вид .отказа в защите аладсния как прскарного. поскольку иск был заявлен по прекращении аренды, когда владение оказывалось до востребования (деление на владение и держание (опосредованное владение), в классике имевшее значение для аренды, здесь, конечно, утрачивает интерес).
285
шение отменил в связи с тем, что передача здания на баланс ЖКК не является основанием для признания балансодержателя единственным "законным владельцем помещений", которые ранее были предоставлены другим предприятиям в установленном порядке'.
Очевидно, однако, что сформулированное истцом таким образом требование не означает, что и суд допускает существование владения как права, тем более что судом употреблен термин "законный владелец", подразумевающий наличие титула. Но видно и то, что сами титулы, упоминаемые в деле (хозяйственное ведение, аренда, собственность), не являются предметом спора, хотя им и "должна быть дана оценка". Интерес этого дела состоит в том, что, подразумевая то или иное вещное право, обсуждают только владение зданием.
Аналогичный подход можно обнаружить и в деле по иску АО "Запсибтрубопроводстройсервис", созданного путем приватизации государственного объединения (ГПСМО "Запсиб- | трубопроводстрой"). Надзорная инстанция признала за истцом I "право законного владения" частью спорного здания, учитывая, что оно было выстроено для правопредшественника — госпредприятия за счет централизованного финансирования.
В данном случае, если учесть, что ранее на спорную недвижимость существовало право хозяйственного ведения, а акционерное общество, являясь только собственником, такого права иметь не может, употребление термина "право законного владения" Становится, пожалуй, и неизбежным, поскольку затем оно позволяет завершить доводы суда таким образом: "Истец является правопреемником всех прав и обязанностей" ГПСМО2.
Понятно, что такое нельзя сказать о праве хозяйственного ведения, но. кажется, можно о "законном владении". Некоторым образом эта логика следует классическому приему изменения основания владения без передачи вещи, но эта историческая параллель не имеет прямых законодательных соответствий, что и не позволяет считать термин "право (законного) владения" техническим, а само отмеченное явление не дает оснований усматривать возникновение владения как права из судебной практики. Ведь достаточно установить, что истец не имеет никакого права (титула), и его иск сразу же утратит основания.
' Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1997. № 3- С- 38. 2 Постановление Президиума ВАС РФ № 3218/96 от 12.H.96 г. // Закон.
1997. №5. С. 92.
286
При этом суд не вправе отказаться обсуждать сделанное любой стороной заявление отаком праве (титуле) или о его отсутствии. Значит, даже если иск сформулирован и принят судом как иск о "признании права владения", процесс не становится посессор-ным, а владение не отделяется от того права, стороной которого оно является.
Можно заметить, что видна противоположная тенденция: при обнаружении пригодного к защите добросовестного владения без титула суды стремятся развить такое владение до титульного. Так, при рассмотрении дела суд, установив начало владения на титуле хозяйственного ведения (который ^заа-ем был утрачен) и проверив его правомерные передачи, признал возможность заявления петиторного иска владельцем к номинальному собственнику о лишении последнего права собственности]-
На первый взгляд такой парадоксальный подход кажется обремененным некоторым излишеством защиты. Однако более внимательное рассмотрение позволяет обнаружить здесь уже отмеченную настороженность к неосновательному владению как таковому и стремление превратить защищаемое владение в собственность, поскольку иной основанный на договоре титул невозможен. Именно поэтому и допущен петпторный иск, вообще недоступный владельцу.
По другому делу в резолютивную часть решения включено обязательство ответчика "оформить" с определенными решением суда организациями, созданными на базе арендных предприятий, "право владения и пользования фактически занимаемыми ими помещениями на момент приватизации"2. Несмотря на столь определенные выражения, и здесь нет оснований полагать, что суд оперирует "правом владения" как отдельным правом. Сложившаяся ситуация позволяет "офор-
' Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1997. № 5. С. 53.
'Там же. 1996. №11. С. 43.
Уже отмечалось, что законодательство о приватизации увязывает определенные юридические последствия с фактическим владением. Например, из п, 11 Указа Президента РФ от 14 октября 1992 г. № 1230 "О регулировании арендных отношений и приватизации имущества государственных и муниципальных предприятий, сданного в аренду" следует, что в известных случаях организации имеют преимущественное право приобретения в собственность наряду с арендованным имуществом также зданий и сооружений, "которыми они фактически владели, пользовались в процессе своей производственно-хозяйственной деятельности". Нетрудно заметить связь с формулировкой процитированного судебного решения. Но сходство здесь только внешнее. Норма п. 11 Указа, как и другие аналогичные нормы, не даст оснований сомневаться, что законодатель уверенно отделяет юридическую принадлежность от фактического пользования и тем самым устраняет возможность конструирования "права владения" из такого фактического пользования.
287
мнть" право как аренды, так и собственности путем выкупа ранее занимаемых помещений, причем выбор зависит от самих бывших арендных предприятий, а соответствующие требования в суде, как видно, не заявлялись. Соответственно и суд не может предопределить, какое именно право будет избрано, и ограничивается выделением общей этим правам стороны — владением помещениями. Надо, впрочем, отметить, что заложенные в решении вариативность, а значит, и неопределенность ставят под вопрос его исполнимость. Видимо, в данном случае решение будет иметь ценность в качестве преюдиции. Но пре-юднция, т.е. предустановление фактов (в том числе и фактического владения и пользования, которое упоминается законодательством о приватизации), подтверждает, что речь идет именно о факте, а не о праве.
Некоторый отрыв владения от титула можно также обнаружить в ситуациях застройки, когда объектом строительства владеет лицо, ведущее строительные работы, но наличие договора позволяет иным лицам, прежде всего инвесторам, претендовать на объект еще до сдачи его в эксплуатацию и регистрации, что становится особенно актуальным в случаях прекращения строительства, а тем самым и подряда (или иного основания владения застройщиком объектом строительства). Эти ситуации, однако, квалифицируются судебной практикой как вопрос исполнения обязательства и не дают оснований для вывода о возникновении особых вещных прав, в том числе и владения без титула. '
Вопрос о "праве владения" считался достаточно ясным и решался советскими цивилистами в том смысле, что "советское право не знает особого права владения, а знает лишь правомочие владения, входящее в содержание различных субъективных прав"'. Однако, учитывая упомянутые высказывания Шершеневича, следует все же вернуться к ним уже на почве нового законодательства.
Итак, мнение Г. Шершеневича в пользу права владения основано на том, что, во-первых, оно в таком качестве упомянуто законодателем и, во-вторых, налицо посессорная защита (т.е. защита "независимо от вопроса о праве собственности")2. Даже при наличии этих обстоятельств Шершеневич не свободен, кажется, от колебаний, а ряд авторов (он указывает Виндшейда) отвергают правовую суть владения.
ТенкинД.М. Право собственности в СССР. М„ 1961. С. 181—182. 1 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 152.
Есть смысл сопроводить взгляды Шершеневича изложением ситуации в германском правоведении, которую он, как и другие русские цивилисты, обычно учитывал.
Л. Эннекцерус отмечал, что, несмотря на то что Савиньи "резко оспаривал" положение, согласно которому "владение есть не только факт, но и право", после принятия ГГУ преобладающее большинство авторов признают владение правом, ибо, во-первых, владелец охраняется в случаях нарушения и лишения впадения, во-вторых, владение переходит по наследству, причем без получения фактического господства, и, в-третьих, владение может быть перенесено путем уступки притязания на выдачу вещи1.
Я. Шапп, напротив, утверждает, что владение "является фактом, но не правом", уточняя при этом, что "различие между владением и собственностью, между фактом и правом... не обходится без особого оценочного процесса"2. Я. Шапп исходит из того, что владелец может иметь или не иметь право владения: "Наниматель, арендатор и узуфрук-туарий обладают таким правом, вор — нет"3. Право владения обычно охватывается правом собственности, хотя в силу обязательственных или "ограниченных вещных прав" право владения и право собственности могут не принадлежать одному и тому же лицу4.
В таком изложении "право владения"5 оказывается близким, если не совпадающим, известному нашему праву законного (титульного) владения (ст. 305 ГК.). При этом наше современное законодательство дает куда больше оснований, препятствующих считать владение правом. Хотя ст. 209 ГК и говорит о "праве владения", но лишь применительно к содержанию права собственности, т.е. владение не может быть при этом ни извлечено из права собственности, ни противопоставлено» ни даже сопоставлено с ним как право; об этом говорит и оспариваемый Шершеневичем Виндшейд, подчеркивающий, что если владелец относится к вещи как имеет право относиться собственник6, то при противопоставлении
' См.: Эннекцерус Л- Указ. соч. С- 271, 2 Шапп Я. Основы гражданского права Германии. М.: БЕК, 1996. С. 61.
'Там же. С. 57.
4 См. там же. С. 58.
* Аналогично и понимание В. Хвостовым "права владения" (jus possiden-di) как вопроса, подлежащего выяснению в споре о праве на всшь (Хвостов В.М. Указ. соч. С. 272).
6 "Юридический владелец есть лицо, которое желает господствовать над вещью, подобно собственнику", — цитирует В. Хвостов Купце. {Хвостов B.AS. Указ. соч. С, 277).
ю—3191 289
владения праву собственности владение становится фактом, а не правом'. •"• .'-•••-• '' •••••'•
Можно напомнить достаточно часто приводимой соображение о том, что предмет субъективного права сам по себе не приобретает юридического качества права: например, право арендатора на отделение улучшений не превращает сам фактический процесс такого отделения в еще одно право (в известном смысле и при известных условиях он может стать не более чем юридическим фактом). Поэтому и конструкция "права на право" никогда не считалась адекватной; в отношении же владения она, насколько известно, не применялась.
В. Хвостов отмечает очень существенный аспект, отражающий особенность вообще хорошо известного качественного отличия факта от права применительно к владению: если обычным способом связи субъективного права и юридических фактов (состава) является совершение и завершение фактов, порождающих право, так, что они находятся в прошлом по отношению к праву ("право, лишь только оно возникло, отрешается от производящего его факта"), то владение должно длиться в самый момент защиты, и это является условием самой защиты, "владелец имеет право, пока он <фактически) владеет"2.
Возникновение в позднейшем праве таких форм, при которых защита строилась с учетом прошлого владения, дало основание говорить о приобретении иском петиторного, а не по-сессорного характера3.
Проблема владения в нашем праве не может быть, конечно, сведена к возникшей достаточно случайно и постоянно критикуемой "триаде правомочий", хотя по необходимости понятие владения и увязывается обычно именно с ней, несмотря на то что при этом во многом утрачивается история и суть понятия, но ведь закон и не дает для этого другого повода.
Право существует, поскольку оно способно к защите. Именно факт владельческой (посессорноЙ) защиты был всегда глав-
' Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 152.
Если исходить из того, что "намерение господствовать над вещью подобно собственнику, т.е. не признавая никакой высшей власти над вешью, является необходимым условием юридического владения" (Хвостов В.М. Указ. соч. С. 277), то очевидно, что невозможно сосуществование двух равно исключительных прав, поэтому владение не может считаться правом (ведь в качестве права, подчиненного собственности, оно никогда и не рассматривалось).
] Хвостов В.М. Указ. соч. С. 273. В этом контексте имеющее в виду намерение (animus) владения классическое правило "никто не может изменить себе основание владения" приобретает дополнительный смысл, ведь сама возможность изменения основания подчеркивает его незавершенность.
) Дернбург Г. Указ. соч. С- 47.
290
ным внешним признаком, но не решающим доводом в пользу выделения самостоятельного права владения. Владельческая защита возможна постольку, поскольку истец обязан не доказывать свой титул, а лишь приводить основание получения владения, показывая, что в нем нет против другой стороны пороков (по римскому праву это была известная формула — ни силой, ни тайно, ни прекарно (до востребования)).
Если же основой искового требования становится титул — собственника, арендатора, залогодержателя и т.д., то защита превращается из посессорной в петиторную (титульную), т.е. защищается не владение, а соответствующее право — вещное или обязательственное. Отсутствие посессорной защиты означает, что мы не можем найти у третьих лиц "определенных обязанностей, налагаемых" на них по отношению к владельцу в силу владения'.
Основным классическим признаком владения как правового института в любом случае является владельческая (посес-сррная) защита2, в рамках которой иногда выделяют и защиту владения, осуществляемого для приобретательной давности (usucapio), в которой владение явственно выступает в противопоставлении собственности и собственнику.
Возрождение в нашем законодательстве приобретательной давности (ст. 234 ГК) заставляет, следовательно, обсудить вопрос о том, не возникло ли здесь право владения, ведь имеется и исковая защита. В отличие от общей владельческой защиты в основе защиты владения для давности лежит не только сам
' ДождеаД.В. Основание защиты владения в римском праве. С. 7. Автор указанием на эту обязанность возражает против понимания владения как факта. Далее он отмечает: "Управомоченне владельца на восстановительные интердикты, применимые именно в случае утраты фактического обладания вешью (держания), выставляет владельца субъектом правового, а не просто фактического отношения" (там же. С. 25): Д. Дождев приводит и другие доводы в поддержку своих взглядов, в частности, он подчеркивает, что именно держание воспринималось классиками как фактическая позиция; владение, стало быть, имело черты права.
Учитывая, что по поводу этой концепции Д. Дождева имеется полемика, должен отметить, что я не склонен считать владение правом, как это видно из всего изложения, не претендуя, впрочем, на распространение своих суждений на римское право, как и вся моя книга ни в коей мере не претендует на вторжение в романистику.
1 Появление защиты позволяет предоставить ее не фактическому владельцу (держателю), а лицу, чьи интересы в большей степени затронуты утратой веши. Отделение владельческой зашиты от факта владения дает дополнительные аргументы о пользу обнаружения во владении черт права, как это видно, например, из приведенных высказываний Д. Дождева. Но нашему праву такое явление неизвестно, хотя говорить о том, что в нем нет нужды, не приходится.
291
факт владения, но и наличии совокупности условий, характеризующих владение само по себе, а не относительно, нарушителя, как это было в рамках интердиктной защиты: владение должно быть добросовестным и открытым.
Главное, однако, не в этом. Владение по приобретательной давности не защищается ни от собственника, ни от титульного владельца. Следовательно, такое владение не может быть противопоставлено этим правам, как другое право, а в сопоставлении с ними опять выступает как факт. Если полагать, что право на иск само по себе позволяет считать отношения из ст. 234 ГК РФ правом, то это право в любом случае не имеет таких черт, которые позволяют считать его абсолютным (поскольку оно не защищается от любого лица) и вещным (поскольку оно не передается вместе с вещью, а переходит только в порядке личного правопреемства). Между тем никем еще не ставилось под сомнение, что если владение — право, то это право может быть только вещным. Это можно видеть хотя бы из описания юридических признаков владения, данного Г.Ф. Шер-шеневичем. Здесь кстати напомнить, что любое вещное право обязательно защищается от собственника.
Вполне справедливым следует признать суждение Д.И. Мей-ера о приобретательной давности: "Пока давность не привела к этому праву, нет никакого имущественного права"',
Стало быть, система современного российского законодательства не позволяетЬобнаружить право владения. Следовательно, такое словоупотребление не может считаться вполне корректным и во всяком случае должно всегда включать возможность обоснования, стороной какого действительного права является в данном случае владение.
Владение, взятое само по себе, в совокупности его известных фактических признаков не влечет в нашем праве никаких юридических последствий частноправового характера, пока не дается оценка волевой сфере владельца. Но эта оценка немедленно выводит нас из области владения в то или иное право, стороной которого выступает владение, и в дальнейшем речь идет уже об этом праве. Остается лишь определиться с соотношением понятий — "владение как сторона права" и "право владения в составе права". Так, А.В. Карасе говорил о предмете виндикации как о защите "права владения собственника, или, точнее, права собственности от нарушения владения". При этом
МеиерД.И. Русское гражданское право. Ч. I. С. 76.
он опирался на высказывание М.А. Гурвича: "Должником по виндикационному'притязанию является лицо, оказывающее, сопротивление осуществлению владения со стороны собственника"'. Если учесть, что ответчиком (должником притязания) по виндикации является фактический владелец, то суть приведенных высказываний ясна: владение остается стороной собственности и в юридическом смысле не может быть утрачено, несмотря на утрату вещи. А ведь одно из основных отличий юридического владения от собственности состоит как раз в том, что владение прекращается путем утраты вещи (с некоторыми весьма тонкими нюансами), тогда как прекращение собственности требует специального акта и простая утрата вещи никак не может прекратить права собственности,
Впрочем, углублением терминологию, вдохновленную "триадой" правомочий, не может не отдавать схоластикой, тем более что само представление о праве как наборе правомочий идет от века схоластики. Существенна здесь лишь достаточно глубокая проблема степени нормированности действительности, ведь владение, всегда оставаясь в сфере реальности, в мире вещей, наиболее отдалено от идеального мира права и потому часто ускользает от него, а еще чаще остается для права безразличным.
Ю.К. Толстой выражает сожаление о том, что наше законодательство не определяет, "кого можно считать владельцем вещи", не использует известное римскому праву разграничение владения и держания, не присоединяется к закрепленному германским правом "институту двойного владения с выделением фигуры владеющего слуги"2.
Учитывая, что и владельческая защита нашим правом утрачена, нельзя не ожидать весьма серьезных осложнений на почве неопределенности владения.
Укажем хотя бы на возникшую сразу после введения в Гражданский кодекс РФ института удержания вещи кредитором дискуссию о природе владения удерживаемой вещью, осуществляемого кредитором.
' Карасе А.В. Право государственной социалистической собственности- М., 1954. С. 221.
2 Гражданское право. Ч, 1 / Под ред. А.Л. Сергеева и Ю.К. Толстого. СПб., 1996. С. 297.
О понятиях непосредственного и посредственного владельца по ГГУсм.;
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. С. 233—234. Беглая оценка проблемы дана Е. Скрипилевым (Журнал российского права. 1998. №6.С. 171).
293
АЛ. Рубанов считает, что, "по существу, л. 1 ст. 359 ГК РФ юридически санкционирует незаконноегааадение-вещыо"'.
Оспаривая это суждение, М. Брагинский и В. ВитрянскиЙ замечают, что никак нельзя "признавать незаконным владение вещью, если право кредитора ее удерживать прямо предусмотрено Кодексом"2.
Проблема, однако, не может быть решена так просто, ведь ц владение для давности предусмотрено законом — ст. 234 ГК РФ, ~ но не перестает от этого быть незаконным владением. Возможно, источник такого подхода, согласно которому законность права определяется указанием его в законе, коренится в представлениях о даровании прав законодателем, государством, но такие взгляды с большим трудом могут найти основания в частном праве; здесь права все же являются продуктом воли частного лица. Если же считать владение законным потому лишь, что оно разрешено законом, то тогда придется вывести владение из системы частного права и переместить его,в право публичное. Поэтому следует, конечно, исходить из того, что законными (титульными) владельцами считаются "временные владельцы имущества, обладающие им в силу договора с собственником"3. Это совершенно естественное следствие такого качества собственности, которое делает ее высшим, исключительным правом на вещь: в силу этого никто не может получить любых прай на вещь помимо и вопреки Воле собственника; не может этого и государство, публичная власть.
Такое определение основано на том, что любое владение, полученное иначе как по воле собственника, не может дать обладателю частного права на вещь (вспомним, что в римском праве завладение вещью помимо воли собственника рассматривалось как кража, furtum).
Но в таком случае возникает сфера отношений, в которой владение осуществляется без воли собственника и потому должно считаться незаконным.
' Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1: Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996. С. 565.
1 Брагинский М., Витрянский В, Договорное право. С. 446.
1 Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М., 1991. С. 225; Гражданское право. Т. 1 / Под ред. ЕА. Суханова. М., 1993. С. 311.
В предыдущей главе было показано, что имеются случаи возникновения законного владения не по воле собственника, например владение наследственным имуществом до приобретения наследства (сюда же следует отнести владение секвсстрария). Но эти исключения скорее подтверждают правило, ведь здесь собственник заведомо для владельца отсутствует и само впадение осуществляется для будущего собственника.
294
Прежде всего это, конечно, владение для давности (ст. 234 ГК). К нему примыкают владение, осуществляемое вещами, от которых собственник отказался, владение найденной вещью, безнадзорным скотом, кладом, бесхозяйными вещами. Общим для случаев, указанных в п. 2 ст. 225 ГК РФ, является то, что в отличие от законного (титульного) владение здесь везде получено не по воле собственника- Соответственно эти виды владения не могут считаться законным (титульным) владением и в принципе не защищены от виндикационного иска собственника (законного владельца).
.Сложнее решается вопрос с защитой от посягательств третьих лиц. Если бы Гражданский кодекс РФ предусматривал владельческую защиту, то, без сомнения, такое владение защищалось бы именно этими средствами', да и вся острота проблемы разграничения законного и незаконного владения была бы в зна-. чительной мере снята при наличии обычной владельческой защиты.
В отсутствие таких средств могла бы применяться защита в интересах собственника, когда владение (скорее, держание) осуществлялось бы для собственника, например владение находкой, безнадзорными животными или кладом. Но и этих средств мы лишены, так как закон не признает владения для другого (держания), о чем уже говорилось при изложении соответствующих взглядов Ю.К. Толстого.
Теперь, надо полагать, понятно, что проблема удержания не может быть решена вне контекста квалификации владения как такового.
Если кредитор удерживает вешь вопреки воле собственника (должника) и без всякой его санкции, мы лишены права считать такое владение законным в том смысле, как его определяет, например, Е-А. Суханов, несмотря на то что удержание законом разрешено. Действительно, когда вещь выбывает из владения (держания) кредитора, в том числе и попадает к третьим лицам, он не имеет виндикационного иска об истребовании вещи для продолжения удержания или реализации своего
' Здесь весьма затруднена аналогия: ведь трудно квалифицировать ситуацию как пробел- Но если судебная практика все же будет искать пути зашиты такого владения, то допустимо в крайнем случае использование механизма ст. 234 ГК, как об этом говорилось в предыдущей главе. Однако это исключается для случаев владения заведомо чужой вещью, хотя, если зашита осуществляется в интересах собственника (например, для истребования найденной вещи от третьих лиц), возможна аналогия института ведения чужих дел без поручения.
295
права удержания: "Субъект права удержания, в отличие от залогодержателя при закладе, не наделен .правом истребовать предмет удержания у третьих лиц"'. Но ведь законный владелец всегда имеет виндикацнонный иск, в том числе и против собственника вещи (ст. 305 ГК). Значит, по этому главному признаку субъект удержания не может быть отнесен к числу законных владельцев.
Остается, правда, аргумент, приводящий, как может показаться на первый взгляд, к противоположному выводу: собственник вправе истребовать имущество из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК), но нет сомнений, что такой иск против кредитора, удерживающего вещь неисправного должника, никак не может быть удовлетворен. Означает ли это, что держание вещи кредитора не является незаконным владением?
Надо полагать, нет. Суть вопроса в том, что здесь винди-кационный иск вообще не имеет места. Можно вспомнить, что именно такой пример (с прекращенным договором аренды и иском об истребовании арендованного имущества) приводил Д.М. Генкин, чтобы показать, как личный иск вытесняет вещный2. Действительно, если между сторонами существовали обязательственные (личные) отношения, то и после утраты кредитором права владеть чужой вещью тип этих отношений не меняется и все требования сторон сохраняют обязательственный, относительный характер. Поэтому вещный иск здесь исключается. Все попытки должника (собственника) истребовать вещь по основаниям ст. 301 ГК будут тщетными, пока не будут удовлетворены претензии кредитора и пока, стало быть, не будет исчерпана личная (относительная) связь сторон.
Значит, и основание зашиты детентора от притязаний на вещь — не в вещном, а в личном, относительном праве.
Едва ли есть основания говорить и о наличии "специфически "вещного" признака" — возможности кредитора удерживать вещь и в том случае, если она становится объектом прав третьего лица, но уже после передачи кредитору", понимая его как право следования3. Ведь пока вещь удерживается кредитором, третьи лица, не получив владения от должника, не могут
' Брагинский М; Витрянскии В. Договорное право. С. 449.