Очерки современного административного права Китая

Ло Хаоцай, Сун Гундэ. Современная наука в области административного права

ложениями административного права и его реализация являются институциональными и юридическими формами административной демократии, так и современное административное право обязательно должно всесторонне реализовать использование ценностных категорий управлении в соответствии с административным правом и соответственно реагировать на требование современной демократической политики сократить применение принудительных мер в административной деятельности.

Современная демократическая политика определила строительство и совершенствование механизма современного административного права, что, естественно, требует углубить влияние сбалансированной структуры модели конституционного правления. Современное административное право реагирует на три уровня сбалансированной модели современной демократической политики, а именно, на цели свободы, демократические методы и обеспечение управления в соответствии с законом, а также концентрированно проявляется в строительстве, совершенствовании и действии механизмов ограничения и стимулирования.

Во-первых, реакция на повышение ценностных категорий. Базовыми целями современного административного права был административный порядок, промежуточной целью — управление в соответствии с положениями административного права, а конечной целью — обеспечение экономического развития и социального прогресса на основе гармонизации общественных интересов1.

Во-вторых, формализированный отклик на расширение демократии и реализацию свобод. Современное административное право

ствующее напряжение между конституцией и демократией является одной коренных легенд современной политической идеологии. Однако если не будет демократии, не имеет никакого смысла беседовать о свободе. Поэтому если административное право должно реализовать еще большие гражданские свободы, то обязательно должно полагаться на административную демократию. Richard A. Posner. Overcoming Law. Harvard University Press, 1997. P. 25; Айерситэ, Сылагэтадэ (Слагестед). «Сяньчжэе юй миньчжу» (Конституционное право и демократия). Пекин: Пекин саньдянь шудянь,1997. С. 225.

1 Теория баланса считает, что « баланс» отнюдь не является конечной целью современного административного права, он также является своего рода мерилом, которое теория административного права использует для оценки относительного положения субъектов административного права и противоположной стороны, также является обязательно применяемым методом, который используется административным правом для стимулирования экономического развития и прогресса общества.

211

Очерки современного административного права Китая

усиливает открытость административной деятельности и участия в общественном процессе противной стороны, что приводит к полному проявлению демократии в процессе принятия административных решений и в выводах административных решений1.

В-третьих, реакция модели равновесия. С одной стороны, современное административное право должно защищать определенный административный порядок, ограничивать нерациональное расширение административного права, ограничивать злоупотребление правами противной стороны административного права, для защиты законных интересов противной стороны и административных субъектов необходимо осуществлять административную деятельность в соответствии с законом, на основе управлении в соответствии с административным правом реализовать еще больше гражданских свобод. С другой стороны, современное административное право также поощряет доверие, сближение и сотрудничество в административном праве идей гуманизма, стимулирует административные субъекты и противную сторону на основе открытости административного права по возможности больше собирать, овладевать, использовать и обмениваться информацией об оптимальном распределении ресурсов, посредством обоснования взаимного сближения, обмена и согласования2 в структуре оптимального распределения ресурсов достигать наиболее взвешенных административных результатов.

1 Участие в общественном процессе — это краеугольный камень демократической политики, также является важнейшей характеристикой демократической административной деятельности, поэтому «правительство, которое во время разработки и реализации политики игнорирует требования широкого участия масс в общественном процессе, не может быть сильным, действенным правительством», ... пересмотр деятельности общественных органов должен быть начат с тесных отношений правительства и народа. Это означает, что при принятии решений надо прислушиваться к откликам масс. Нотэйеэ Сайэрцзыникэ (Селзник). «Чжуань бянь чжун дэ фалюй юй шэхуэй» ( Изменяющиеся право и общество). Пекин: Чжунго чжэнсин дасюэ чубаньшэ, 1994. С. 106; Всемирный Банк. Доклад о развитии мира в 1997 г. (кит. яз). Пекин: Чжунго цайчжэн цзинцзи чубаньшэ, 1997. С. 110.

2 Ниббмасс в своей теории согласования в числе аргументов теории привлекал положения о новой сфере труда и порядка. По его мнению, правда и истина, в первую очередь, верность норм не экспериментальных, теоретических научных дисциплин и права может получить проявление только в результате сотрудничества и кооперации или может быть определена на основе всеобщего согласия. Только можно достигнуть в результате соглашений, обладающих самостоятельными формальными характеристиками, и невозможно подтвердить при помощи развертывания так называемой

212

Ло Хаоцай, Сун Гундэ. Современная наука в области административного права

Теория и практика современной демократической политики определяют, что эволюция современной общественной администрации и главные особенности логики развития — это ослабление принудительного администрирования: постепенно сокращается принудительная административная деятельность, и соответственно расширяется непринудительное администрирование. Это означает следующее.

Первое. Когда современный рынок и современное общество могут в своих рациональных рамках эффективно, планомерно распределять ресурсы, административное право должно ограничивать нерациональное расширение административных прав, ограничивать или прекращать принудительное усиление вмешательства административных субъектов. Кроме того, для поощрения реализации административных целей и защиты общественных интересов административное право также должно стимулировать административные субъекты использовать в рамках их законно установленных служебных прав непринудительные способы, направленные на изменение административной деятельности в сторону большей гибкости, привлекать, стимулировать противные объекты администрирования к совершению или несовершению определенных действий. Одновременно с осуществлением частных целей, это должно способствовать реализации административных целей что обеспечит одновременное соблюдение общественных и частных интересов.

Второе. Хотя, если говорить в целом, и наблюдается определенное сокращение сферы административного принуждения, но в силу того, что противные объекты администрирования объективно сохраняют возможность и практику злоупотребления своими правами, административное право должно, чтобы защитить необходимый административный порядок, иметь функцию ограничения объектов своей деятельности. Кроме того, из-за значительного ограничения принудительного администрирования в отношении к противным объектам

силы начальной прямой логики или опыта. Эта специфическая формальная особенность — это как раз область идеальных разговоров, она включает всех участвующих в общественном процессе, люди имеют относительную возможность к выражению; люди имеют свободу слова; не имеется людей, пользующихся особыми правами; свобода слова реальна и надежна; переговоры сталкиваются с насильственными методами. «Фасэю юй фашэхуэй сюэ луньцун» (Сборник статей по юридической философии и юридической социологии). Пекин: Чжунго чжэефа дасюэ чубаньшэ, 1998. С. 36.

213

Очерки современного административного права Китая

административной деятельности возникает эффект дополнительного стимулирования противной стороны1, поэтому механизмы ограничения и стимулирования административного права дополняют друг друга и не могут существовать друг без друга.

Отсюда видно, что, только сталкиваясь с мировыми тенденциями реформы общественной администрации, заключающейся в «передаче полномочий вниз и упорядочивании отношений», административное право может своевременно изменять мышление и структуру регулирования, координировано действовать при помощи механизмов ограничения и стимулирования, создавать социальную среду отличного взаимодействия административно-правового управления и общественного самоуправления, что позволяет правильно реагировать на требования современной демократической политики.

III.Теория механизмов ограничения и стимулирования является важной составной частью теории равновесия

Рациональную систему права в большой степени можно свести к теории равновесия. Роск Паунд считает, что «успех той или иной системы права состоит в том, может ли она, с одной стороны, имея самовластные полномочия и, с другой стороны, осуществляя ограничение полномочий, успешно достичь баланса и поддерживать этот баланс. Этот баланс не может поддерживаться вечно, прогресс культуры и цивилизации постоянно приводит к нарушению этого равновесия. Однако, в случае рационального использования в будущем лучших моментов предыдущего опыта, можно в будущем восстановить этот баланс. Только опираясь на этот метод, политически организо-

1Например, знание имущественных прав обеспечивает порядок и приводит

врезультате прекращения и преследования по закону действий, нарушающих права, к стимулированию обновления и защите обновления. Еще проводимое в Китае с 15 по 17 ноября 1999 г. «Центральное рабочее совещание по экономической работе» выдвинуло четкое положение, что необходимо ускорить проведение стратегии научно-технического расцвета Китая, «в дальнейшем совершенствовать распределение научно-технических сил, проводить систему премирования, образовать механизм стимулирования».

214

Ло Хаоцай, Сун Гундэ. Современная наука в области административного права

ванное общество сможет привести себя к вечному существованию»1. Используемое Паундом так называемое положение «рациональное использование в будущем лучших моментов предыдущего опыта» подразумевает непрерывную перестройку и совершенствование механизма действия права, все это в большой степени поможет избежать правовых злоупотреблений2.

Теория равновесия является основной теоретической системой, включающей ценностные ориентиры современного административного права, функциональные механизмы и упорядочение функций, она представляет собой теоретическую базу современного административного права. Разработчики теории равновесия тщательно изучили состав и структуру механизма современного административного права3 и на этой основе провели перестройку и совершенствование научной системы современного административного права. Теорию равновесия отличает от теории управления (гуаньли лунь) и теории контроля за правами (кун цюань лунь) следующее: теория равновесия использует диалектический метод познания. С одной стороны, рассматривая противостояние между административными

1 Roscoe Pound. «Individualization of Justice». 7 Fordham Law Review 153, at 166 (1938).

2 Правовые злоупотребления частично берут начало из таких постоянных факторов, как необходимость поддерживать на прежнем уровнем нормы и тенденции, а также организационную структуру. Также частично происходят определенные ограничения функций правового контроля. Е. Бодэнхаймо (Е. Боденхайм). «Чжилисюэ фалюй чжэсюэ юй фалюйфанфа» (Юридическая философия и правовые методы теории управления в соответствии с законом). Пекин: Чжунго чжэнфа дасюэ чубаньшэ, 1999. С. 402–406.

3 Из этапа, когда при помощи методов баланса реализовывалось положение равновесия, пришли к ясному пониманию, что механизм административного права должен быть сформирован в результате координированного действия механизмов ограничения и стимулирования, теория равновесия в отношении понимания механизма современного административного права вступила на путь последовательности и стабильности. Ло Хаоцай, Гань Вэнь. «Синчжэнфа дэ «пиндэн» цзи «пиндэн фа» дэ фаньчоу» («Равновесие» административного права и критерии «равновесного права»). Чжунго фасюэ. 1996. № 4; Ло Хаоцай, Фан Шижун. «Лунь фачжань бяньхуа чжун дэ Чжунго синчжэн фалюй гуаньси» (О развивающихся и изменяющихся отношениях административного права в Китае). Фасюэ пинлунь, 1998. № 3; Ло Хаоцай. «Синчжэн фасюэ юй ифа синчжэн» (Наука в области административного права и административная деятельность, управляемая в соответствии с законом). Гоцзя синчжэн сюэюань сюэбао. 2000. № 1.

215

Очерки современного административного права Китая

субъектами и объектами администрирования, конфликты между административными полномочиями и правами объектов администрирования, напряженность между интересами общества и частными интересами, предполагается ограничение административных прав –

впервую очередь это касается строгого ограничения рамок и способов применения администрацией мер принуждения и мер ограничения прав субъектов административного права – особенно преследование в судебном порядке противозаконных действий объектов и их действий по злоупотреблению своими правами. В этом воплощается действие субъектов административного права в соответствии с административным правом.

Сдругой стороны, также рассматривается способность к сотрудничеству административных субъектов и противной стороны, единство административных полномочий и прав противной стороны, способность к взаимодействию интересов общества и частных интересов отдельных лиц. Следствием этого является требование стимулировать субъекты администрирования к активному осуществлению

вустановленных должностных рамках своей деятельности, предоставлению обществу услуг в более крупных объемах и лучшего качества, поощрению противной стороны активно участвовать в административной деятельности, добиваться использования еще большего числа шансов для развития, повышать уровень демократии и эффективности, сокращать взяточничество и коррупцию. Поэтому механизмы ограничения и стимулирования, а также прочие теоретические требования к ценностным ориентирам современного административного права, к его функциям, методам и т.д. все являются естественным выводом диалектического исследования, проведенного с позиций теории равновесия, коренного противоречия административного права в отношении которого считаем, что механизмы ограничения и стимулирования являются чрезвычайно важными составными частями теории равновесия.

1. Согласно теории равновесия механизм современного административного права должен обладать способностью к игре.

Согласно теории равновесия современное административное право должно способствовать достижению равенства административ- но-правового положения административных субъектов и противоположной стороны, поощрять сближение и сотрудничество административных субъектов и противной стороны в ходе осуществления

врамках закона своей административной деятельности, на равной

216

Ло Хаоцай, Сун Гундэ. Современная наука в области административного права

игровой основе сократить трения и уменьшить себестоимость, осуществлять «двойной выигрыш» общественных и частных интересов. Проведение игры является одним из важных способов, которые теория равновесия требует от современного административного права. С позиции теории игр современное административное право представляет собой систему положений и принципов, с помощью которых нормализуются действия игроков, то есть административных субъектов и противной стороны. Специфика способности к игре со стороны административного права определяет, что механизм современного административного права обязательно должен представлять из себя единое целое, состоящее из механизмов ограничения и стимулирования. Поэтому, чтобы современное административное право удовлетворяло требованиям настоящей игры административных субъектов и противной стороны, в качестве теоретической направляющей следует взять теорию равновесия и путем совершенствования системы норм предоставить административным субъектам и противной стороне необходимую практическую основу для проведения игр.

Первое. Говоря о ее сущности, под игрой подразумевается состязание интересов двух сторон и необходимость сделать собственный выбор стратегии добровольного сотрудничества в целях достижения взаимного благоприятствования. Поэтому, исходя из теории равновесия, механизм современного административного права должен выявлять конкуренцию в области интересов административных субъектов и противной стороны, а также их сотрудничество; современное административное право для обеих сторон должно быть регулятором всего процесса игры, не ограничивающим ни одну из сторон.

Второе. Предпосылкой игры является равенство положения обеих сторон. Поэтому современное административное право для обеспечения равенства юридического положения обеих сторон в ходе игры обязательно должно ограничивать административные права, а также в соответствующих рамках их контролировать, предотвращать перерастание в ходе игры процесса «убеждения» (шофу) в процесс «подчинения» (яфу), на практике добиться успешного завершения игры. Также надо ограничить злоупотребление административным субъектом своими правами, нарушения принципов честности и доверительности, так как это лишает смысла весь процесс игры и полученные в ходе ее результаты.

217

Очерки современного административного права Китая

Третье. Основу игры представляет собой способность обеих сторон воспользоваться в своих интересах результатом игры. Поэтому современное административное право должно обладать механизмом стимулирования, поощрять административные субъекты к более лучшему достижению цели административной деятельности, стимулировать противную сторону объекта администрирования, в стремлении к успешному использованию в своих интересах как можно больших возможностей, добровольно и добросовествно участвовать в самой игре.

Отсюда видно, что игра представляет собой единство сотрудничества в условиях конкуренции и конкуренции в условиях сотрудничества. Поэтому теория равновесия выступает в качестве теоретической основы современного административного права, только при помощи координации механизмов ограничения и стимулирования можно обеспечить рациональность процесса игры и рациональность результатов игры.

2. Под положением теории равновесия «выступить в качестве регулятора состояния» подразумевается оснащение равновесием механизма современного административного права.

Следуя теории равновесия, современное административное право должно в результате правильной организации положений субстанциального права (шитифа) и процессуального права (чэнсюй фа), а также судебного разбирательства (сыфа шэньча) о служебных полномочиях и правах (обязанностях) реализовать структурное равновесие полномочий администрации и прав противной стороны с тем, чтобы построить отлично взаимодействующие отношения административного права. Структурное равновесие подразумевает, что между системой полномочий администрации и системой прав противоположной стороны возникает противостояние, хотя обе стороны находятся в равном юридическом положении. Так как статический механизм административного права определяет состав и структуру административного права, то он прямо воздействует на структуру соотношения прав и полномочий, поэтому сечение или срез механизма административного права и административное право в определенный исторический период не тождественны. Только поэтому требуемый теорией равновесия структурный баланс современного административного права между правами и полномочиями обязательно должен проявляться в оснащении равновесием механизма современного административного права.

218

Ло Хаоцай, Сун Гундэ. Современная наука в области административного права

Определение равновесия механизма современного административного права в основном проявляется на двух уровнях.

Во-первых, внутреннее равновесие механизма ограничения проявляется в равновесии ограничения чрезмерного расширения прав администрации и противозаконной административной деятельности, а также ограничений злоупотреблений субъектов администрирования своими правами и нарушений ими административного законодательства. Внутреннее равновесие механизма стимулирования проявляется в достижении баланса между стимулированием административных субъектов по осуществлению активной административной деятельности и стимулированию участия субъектов администрирования в административной деятельности.

Во-вторых, равновесие между механизмом ограничения и механизмом стимулирования — это баланс между пассивной и активной административной деятельностью, равновесие между осуществлением административной деятельности принудительными и ненасильственными методами, баланс между преимущественным положением администрации и участием противной стороны в административной деятельности.

3. Выдвинутое теорией равновесия положение «выступать в качестве равновесия методов» проявляется в координированном действии механизма современного административного права.

Состояние равновесия можно достичь только при помощи методов равновесия. Требуемое теорией равновесия достижение баланса методов проявляется в единстве использования принудительных

иненасильственных административных методов или в координации активной и пассивной административной деятельности. Необходимо обеспечивать правовое равенство административных субъектов

иобъектов, а также качественного взаимодействия отношений административного права или же структурного равновесия между административными правами и полномочиями. Все это обязательно приводит к эффективной деятельности механизма современного административного права, соответствующего требованиям теории равновесия.

Так как между полномочиями администрации и правами противной стороны существует коренное отличие, поэтому механизм ограничения в вопросах ограничения полномочий администрации

иограничения прав противной стороны имеет следующие предпочтения: принимая во внимание, что административные полномочия,

219

Очерки современного административного права Китая

по своей сущности, имеют тенденцию к расширению, современное административное право отдает предпочтение ограничению нерационального расширения административных полномочий, что приводит к существованию и действию администрации в соразмерных, умеренных рамках; ввиду того, что противная сторона не в состоянии по собственному желанию и самостоятельно расширять свои права и отрицает эффективность административных действий, то противная сторона злоупотребляет своими правами и также может препятствовать действию нормального административного порядка. Поэтому современное административное право отдает предпочтение ограничению злоупотреблений противной стороной своими правами. Современное административное право эффективно действует с помощью своего механизма, ограничивает рамки действия полномочий администрации и ограничивает противную сторону в использовании своих прав, что приводит к частичному равновесию современного административного права.

Однако ценностные ориентиры современного административного права отнюдь не ограничиваются поддержанием административного порядка, они направлены в результате стимулирования управления в соответствии с административным правом на осуществление еще больших гражданских свобод. Хотя между обеими сторонами существуют столкновения общественных и частных интересов, но, по сути, можно сделать вывод о том, что обе стороны являются формой реализации совокупных интересов общества. Обе стороны на нижнем уровне сохраняют возможность и необходимость сотрудничества. Так как механизм ограничения и пассивная административная деятельность совсем не могут полностью развернуть и поддерживать это сотрудничество и тем самым развивать свои собственные относительные преимущества, современное административное право обязательно должно опираться на механизм стимулирования, при помощи материальных и нравственных установлений стимулировать служащих общественной сферы в полной мере проявлять свою субъективную активность и в максимальной степени реализовать ценностные ориентиры административного права; также стимулируется развитие противной стороной своих скрытых способностей, активное участие их на основе установленного порядка в административной деятельности, влияние на принятие административных решений, борьба за возможность более широкого расширения частных интересов, стимулируется процесс демократизации административ-

220