Очерки современного административного права Китая

Демин А.А. Некоторые проблемы административного права современного Китая

что это как раз не специфика, а наиболее общая часть всего правового метода регулирования общественных отношений в государственной системе организации общества. «Карательный характер китайского права» как специфика китайского права, по мнению П.В. Трощинского, в очерках профессора Ло не прослеживается. Никакой кровожадности, прямо наоборот. Большинство статей профессора Ло направлены против насилия, за равновесие, равенство, терпимость. Сюда, возможно, и направлен основной упор дискуссии, и это роднит китайскую теорию профессора Ло, делает ее созвучной концепции позитивной ответственности в российском праве.

Вот как, например, пишет профессор Ло о юридической ответственности: «Если прибыль монополии или прибыль, полученная в результате недобросовестной конкуренции, превышает допустимую норму, действия субъекта рынка можно квалифицировать как криминальные. Если себестоимость корыстных интересов субъекта права значительно меньше прибыли, здесь также присутствует криминал. Поэтому юридическая ответственность стала одним из важнейших потенциальных факторов, влияющих на выбор действий субъектов административно-экономического права, она также стала фокусом игр законодательства административно-экономического права. Субъект права склонен строго следить за противоправными действиями рыночного субъекта. Рыночный субъект предполагает строгий надзор контрольных органов за соблюдением закона субъектом административного права, особенно рассматривает судебный надзор в качестве важной «фишки» в надзоре за административными действиями и в защите частных интересов. Поэтому законодательные органы должны предвидеть противоправные действия обеих сторон, прогнозировать возможный ущерб, в зависимости от этого определять пределы и методы надзора, а также глубину и широту судебного вмешательства.

Из вышеизложенного следует, что сторонники теории баланса настаивают на балансе административного права, имея в качестве предпосылки рациональный субъект».

В дискуссии об ответственности П.В. Трощинский настаивает, что «Существующее в современном Китае большое единообразие в решении теоретических проблем юридической ответственности также подтверждается тем обстоятельством, что китайские ученые не воспринимают ее многие дискуссионные проблемы за отсутствием в них практической надобности. Так, весьма распространенное в оте-

341

Очерки современного административного права Китая

чественной юридической литературе понятие «правовой позитивной ответственности» практически не встречается в китайской литературе. Представляется, что концепция позитивной правовой ответственности имеет больше отношения к философии (этике), чем к праву, именно поэтому она не находит своих сторонников в среде китайских юристов. Для отечественных же синологов, интересующихся проблемами китайского права, сказанное выше означает, что бытующий в современной российской синологической литературе перевод термина «фалюй цзэжэнь» (юридическая ответственность) на русский язык как «правовая ответственность» не может считаться верным. Вся история китайского права, взгляды юристов Поднебесной на место и роль юридической ответственности в китайском государстве свидетельствуют о том, что она носит исключительно традиционный, ретроспективный характер»1. Он разделяет то мнение китайских ученых, что чем строже санкция (наказание) за правонарушение, тем меньше будет и самих правонарушений. При этом ссылается на стратагему в Древнем Китае «бить по траве, чтобы вспугнуть змею». То есть наказание, пусть даже и жестокое (напр., смертная казнь), одного лица выступает в качестве «битья по траве», в результате которого многочисленные потенциальные преступные элементы – «вспугнутые змеи» — в испуге от возможной ответственности отвращаются от преступления2.

Представляется, что профессор Ло не отрицает ответственности, он только констатирует, что при жестком законодательстве нужен значительный принудительный аппарат государства, а при мягком – используются и другие приемы разрешения конфликтов, помимо судов.

В результате предметом теории равновесия остаются только те общественные отношения, которые в современном российском правоведении относятся к параллельной теории «гражданского общества» как некой альтернативы государственной форме организации человечества. Но и в советской и российской правовой литературе никем еще не доказано, что «гражданское общество» может соста-

нитые 36 стратагем за три тысячелетия / Под общ. ред. В.С. Мясникова. — М.: Прогресс, 1995, стр. 190–191.

342

Демин А.А. Некоторые проблемы административного права современного Китая

вить альтернативу, замену государственной форме. А в государственной форме суть административного веления не изменить. И если «демократически» настроенные мыслители хотят иного от власти, чем она это делает, то законным способом достижения результата является совершенствование механизма государственного регулирования общественных надобностей, а не перенос их разрешения на безответственную и аморфную общественность.

Теория равновесия, применяемая в науке широко, трудами профессора Ло теперь применена и к области административного права.

Стремительное изменение базиса, повышение благосостояния трудолюбивого китайского населения обязательно должны привести и в данном труде приводят к новому мышлению, к новым соотношениям ценностей в обществе, новыми способам управления населением, новым производственным отношениям. Российского читателя привлечет чтение новых воззрений и научных поисков профессора Ло.

Представляется кредо и главными предложениями автора:

«В традиционной системе административного права правительственные функции никак не ограничиваются, административное управление охватывает все. Нам в ходе проведения модернизации системы административного права необходимо непрерывно менять правительственные функции, постепенно превращать полномочное правительство в правительство с ограниченными функциями, превращать властную администрацию в администрацию управления, услуг. Необходимо, неизменно придерживаясь реформы административной системы и административной структуры, в соответствии с требованиями формирования системы социалистической рыночной экономики с китайской спецификой заново определять границы административной власти. По нашему мнению, реформа правительства, уменьшение правительственных функций должны открыть новые ориентиры рынка, увеличить число игроков на нем: 1) надо вернуть права рынку, задача распределения общественных ресурсов должна быть передана рыночному механизму; 2) надо уступить права обществу, соблюдать общественное самоуправление, часть работы по управлению обществом передать различным профессиональным ассоциациям и организациям самоуправления; 3) надо передать права на места, полностью пробудить активность в административном управлении у местных властей».

343

Очерки современного административного права Китая

Понятен экстремизм автора, измученного неправомерными решениями администрации, однако если точно применить его представления, что «рынок все исправит», по Гайдару, то армия останется без обмундирования и окажется небоеспособной. Вся мощь государства, того же «рыночного», как, например, в США, создается не бессознательным стихийным рынком, а сознательной волей умных людей при помощи административного аппарата государства. Именно за этот аппарат борются президенты на выборах. Рынок как свобода обмена товарами давно ушел в прошлое, сегодняшний капитализм в общем-то не рыночное образование, скорее прямо наоборот. Со времен открытия Лениным теории перерастания капитализма свободной конкуренции в империалистическую его стадию, только сильный государственный административный аппарат, ведомый выдающимися руководителями государства, типа Бисмарка, приводит государства к успеху. Успех государства не просто в слагаемых единиц, а в организованности материи. Административное право было и будет стержнем любой власти, и тут призывать равновесие и равноправие к этим отношениям вряд ли окажется перспективным. Гражданин может быть источником инициативы, но реализовать ее в современном обществе, организованном и сильно взаимозависимом в мировом разделении труда может только оперативная, обладающая всей полнотой власти администрация. Опыт административных реформ Российской Федерации показывает рельефно, что когда власть поддается рыночным представлениям, то не просто не наводится порядок, все происходит прямо наоборот, стихия разрушает государство, приносит неисчислимые страдания населению. Работают, как говорится, большие числа, а не бытовая предприимчивость.

Предложенные очерки профессора Ло оставляют много возможностей для дальнейшего научного развития. Отметим, что ни понятие государственного органа, ни понятие административного акта, вопросы столь важные для структуры административного права, прямо и непосредственно автор не включает в предмет своего исследования, хотя в тексте некоторых статей вскользь эти вопросы затрагиваются. Автора волнует скорее философия права, правовая политика, которые наиболее реально и прагматически отражаются именно в деятельности администрации, исполнительных властей. Именно в свете проблем административного права неожиданно звучит лейтмотив научных исследований профессора Ло — «мягкое право».

344