63. Задержание по подозрению в совершении преступления: понятие, юридическая природа, основания, процессуальное оформление, сроки. Права задержанного

две автономные меры процессуального принуждения:

1. кратковременное задержание -> «полицейская мера»

2. длительное (в той или иной степени) заключение под стражу -> «судебная мера»

- с реальными проявлениями явно выраженной преступной деятельности, как правило, сталкиваются не суды, а полиция, осуществляющая функцию поддержания общественного порядка и вынужденная «на месте» реагировать на нарушения уголовного закона -> нет возможности особой процессуализации

1. Задержание ограничено часами, а не днями и месяцами

2. Задержание НЕ предполагает возможности принятия какого-либо предварительного процессуального решения, т.к. является проц. формой реагирования на фактические обстоятельства

3. Процессуальное оформление задержания происходит уже после задержания, т.е. в отличие от остальных процессуальных действий основания и мотивы задержания излагаются post factum – в акте (протоколе), составляемом не до, а после задержания

4. Задержание – единственная мера процессуального принуждения, которая по общему правилу применяется исключительно до возбуждения уголовного дела

5. Задержание – единственный допустимый случай ограничения свободы без судебного решения

= НЕ мера пресечения, поскольку меры пресечения применяются только после возбуждения УД, на относит длительный срок, на основании мотивированного предварительного постановления и т.п.

Основания задержания: лишь по подозрению в совершении преступления, предусматривающего в виде наказания лишение свободы (=> полиции приходится «предполагать» при задержании).

Когда полиция изначально полагает, что имеет дело с административным правонарушением и применяет административное задержание по КоАП РФ, но в дальнейшем приходит к выводу, что речь идет о преступлении, наказуемом лишением свободы, то административное задержание не «складывается» с уг.-проц., а поглощается им (Позиция КС), т.е. общий срок задержания не может превышать 48 часов, которые отсчитываются именно с момента административного задержания, пусть даже «превратившегося» в задержание по УПК.

+ при наличии одного из четырех специальных оснований задержания (ст. 91 УПК РФ):

1. когда лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после этого*;

2. когда потерпевшие или очевидцы укажут на лицо как на совершившее преступление;

3. когда на лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления (напр., оружие, наркотики, похищенные вещи, предполагаемые следы крови и т.п.);

4. когда имеются иные данные, дающие основания подозревать лицо в совершении преступления (напр., когда лицо находится недалеко от места преступления) -> + условия последнего

• лицо пытается скрыться

• или лицо не имеет постоянного места жительства

• или не установлена личность лица

• или в суд направлено ходатайство об заключения под стражу

• или лицо разыскивается

(весь пункт 4 помогает осуществить доставку в суд => исключение из «полевых условий»)

*не всегда это реакция на насильственное преступление: н, перевозки оружия / наркотиков

= перечень закрытый!

Допустим, совершено опасное преступление, наказуемое лишением свободы. По описаниям потерпевших изготовлен фоторобот подозреваемого лица, который разослан в отделения полиции. При патрулировании улицы сотрудникам полиции кажется, что один из прохожих имеет сходство с изображением на фотороботе. При предложении полиции предъявить документы прохожий пытается скрыться или заявляет, что документов у него нет. В такой ситуации налицо основания для уг.-проц. задержания, т.к. имеются общее основание (подозрение в совершении преступления, наказуемого лишением свободы); специальное основание («иные данные» – сходство прохожего с изображением на фотороботе) и дополнительное условие (лицо пытается скрыться).

*НЕ стоит буквально толковать положения ст. 91 о том, что «орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо…». В действительности фактическое задержание, осуществляет, конечно, не следователь и не дознаватель, а сотрудник патрульной полиции -> ну а следователь и дознаватель процессуализируют задержание, придают ему уг.-проц. форму.

Задержание оформляется протоколом:

• указаны основания задержания, а также иные данные, перечисленные в ч. 2 ст. 91 УПК РФ;

• составлен не позднее 3-х часов после доставления лица в орган дознания или следователю;

• при составлении подозреваемому разъяснены все его права.

=> юридическое задержание (а фактическое было – в момент задержания)

- НО то же время статус подозреваемого приобретается лицом не в момент доставления, а непосредственно в момент задержания -> право на помощь защитника (НО в поле сложно реализовать…)

- при задержании подозреваемый может быть подвергнут личному обыску -> имеет по отношению к задержанию акцессорную природу (производится ДО возбуждения УД сотрудниками полиции, принимающими участие в задержании, и т.п.) -> НЕ требует предварительного постановления об обыске -> a posteriori будет составлено

Наличие наркотиков, найденных при личном обыске, – тоже основание задержания.

должно ли возбуждение УД произойти до или после составления протокола?

- УД при любых обстоятельствах ДБ возбуждено не позднее 24 часов с момента непосредственного задержания -> иначе невозможно выполнить требования ст. 46 УПК РФ, обязывающие допросить подозреваемого не позднее 24 часов после задержания (без возбуждения УД допрос недопустим)

- Ильютченко: невозможно, чтобы было до возбуждения УД (либо после, либо одновременно)

Орган дознания или следователь, к которому полиция доставляет задержанного (в зависимости от подследственности), обязан не позднее 12 часов с момента задержания уведомить о произведенном задержании прокурора => надзор!

СРОКИ

Поскольку суд обязан принять соответствующее решение о заключении задержанного под стражу в течение восьми часов с момента поступления к нему материалов от органов дознания или следствия, то на самом деле последние располагают не 48, а 40 часами для завершения досудебной части задержания и обращения в судебные инстанции.

Общий максимальный срок задержания – 120 часов. Он складывается из двух этапов:

• досудебная часть (макс 48 часов) (с момента реального задержания до судебного решения)

• судебная часть (макс 72 дополнительных часа) (если имеется ходатайство, н, для предоставления доп. доводов обоснованности / необоснованности заключения под стражу ИЛИ по решению суда, н, защитник не явился, ждем)

Чем завершается задержание?

• возбуждаем дело или нет;

• либо заключением задержанного судом под стражу в качестве меры пресечения;

• либо освобождением задержанного с применением меры иной пресечения;

• либо безусловным освобождением задержанного (в такой ситуации он может либо вовсе утратить статус подозреваемого (подозрение не подтвердилось), либо остаться подозреваемым, если дело возбуждено в его отношении и расследование продолжается).

Права задержанного

= немедленно приобретает статус подозреваемого + «спец права задержанного»

1. знать, в чем он подозревается, причины задержания + получить сразу после его составления копию протокола задержания с точным изложением оснований задержания;

2. знать свои права, которые разъясняются при составлении протокола задержания;

3. иметь защитника с момента фактического задержания или как только технически представится такая возможность + при любых обстоятельствах получить с защитником свидание конфиденциально и наедине до первого допроса подозреваемого, производимого не позднее 24 ч. с момента фактического задержания; при этом срок свидания с защитником в любом случае не может быть менее двух часов;

4. право на телефонный звонок: не позднее 3 часов с момента доставления в орган дознания (к следователю) переговорить по телефону на русском языке в присутствии дознавателя (следователя) с близкими родственниками или при отсутствии таковых с иными родственниками, близкими лицами для их уведомления о своем задержании**; в этом праве может быть отказано, но при условии вынесения мотивированного постановления следователя или дознавателя;

5. быть допрошенным в присутствии защитника (если подозреваемый не отказался от него или если участие защитника обязательно) не позднее 24 часов с момента задержания, чтобы иметь возможность официально изложить свою позицию в связи с подозрением и по обстоятельствам задержания; при этом подозреваемый вправе в любом случае отказаться от дачи показаний или любых иных объяснений, реализуя так называемое «право на молчание» (оно по сути есть в п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК);

6. «правило Миранды»: быть предупрежденным, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по УД, в том числе при дальнейшем отказе от этих показаний – в случае согласия дать показания на допросе или любые иные объяснения.

** если задержанный отказывается от такого права или не в состоянии его реализовать (физические или психические недостатки, незнание русского языка, др.), уведомляет сам дознаватель (следователь)

+ иногда дополнительные права:

1. при задержании иностранного гражданина в течение 12 часов должно быть уведомлено посольство или консульство страны, гражданином которой он является;

2. при задержании военнослужащих или сотрудников ОВД в течение 12 часов в обязательном порядке уведомляется командование воинской части или начальник ОВД;

3. при задержании члена общественной наблюдательной комиссии (ОНК), осуществляющей контроль гражданского общества за учреждениями уголовно-исполнительной системы, в течение 12 часов должны быть уведомлены соответствующая ОНК и секретарь Общественной палаты РФ;

4. при задержании адвоката в течение 12 часов в обязательном порядке уведомляется адвокатская палата субъекта РФ, членом которой он является.

Если факт задержания необходимо в интересах расследования сохранить в тайне, то следователь (дознаватель) вправе обратиться к прокурору, который может разрешить НЕ производить уведомление названных лиц. НО исключение – когда иностранный гражданин является несовершеннолетним.

сравнение задержания в УПК и КоАП

- КоАП: мера обеспечения производства по административному делу (УПК: мера принуждения)

(почитать Головко «Административная юстиция» = «КоАП – это псевдоуголовная история»)

*не путать с физическим задержанием как мы на втором курсе сдавали по УП => по-хорошему, надо бегом вызывать полицию, ведь фактически доставить не удастся