8.1.3. Функции, свойственные коллективному управлению авторскими правами43

В случае, когда автор самостоятельно управляет своими правами, это управление содержит два аспекта: ведение переговоров с пользователем об условиях выдачи разрешения, которое он ему предоставляет, и о спо-

⁴¹ Наши комментарии относятся к произведениям, которые не находятся в обще­ственном достоянии.

Когда речь идет о произведениях, находящихся в общественном достоянии, за ис-

378 Авторское право и смежные права

собах взимания платежей. Разрешение представляет собой средство, благодаря которому пользователь приобретает возможность использо­вать произведение на законном основании; оно дается автором в догово­ре, где предусматриваются условия, на которых разрешается использо­вать произведение. В договоре регулируются права, принадлежащие лично автору, в отношении вопросов, решаемых по усмотрению сторон (характер и качество издания, его представление и т. п., вид, расположе­ние и размеры шрифта, использованного для обозначения имени автора, и т. д.); права имущественного характера (сроки использования произ­ведения, количество экземпляров или изданий произведения, сумма воз­награждения, форма, место и время выплат, производимых пользовате­лем, или, что то же самое, получение автором сумм, причитающихся за использование его произведения, и т. д.), а также другие вопросы, обыч­но рассматривающиеся во всех договорах (мотивы расторжения или пре­кращения действия договора и т. д.).

В случае, когда управление АП осуществляется органом коллектив­ного управления, к вышеупомянутым действиям (ведению переговоров с пользователем относительно условий использования произведений, выдаче разрешения, установлению размеров оплаты и производству выплат) добавляется распределение полученных денежных средств, что является, как мы увидим ниже, очень сложным делом.

Организации, занимающиеся всем комплексом вопросов, связанных с управлением правами, находятся с момента их возникновения, т. е. когда был создан SACEM, в сфере коллективного управления АП на .музыкальные недраматические произведения⁴⁴. Такие авторские обще­ства осуществляют четыре вышеупомянутые функции в силу исключи-

пользование которых в коммерческих целях взимается плата (обычно это называют «плат­ной частью общественного достояния»), задача заключается только в том, чтобы опреде­лить размеры вознаграждения и добиться его получения {органам коллективного управ­ления, как правило, поручается обеспечить получение соответствующих средств). В та­ких случаях не возникает функции выдачи разрешений и распределения в связи с тем, что назначение публичного права состоит в облегчении доступа к охраняемым АП произве­дениям, а один из главных результатов (идет ли речь о платном или бесплатном исполь­зовании) заключается в возможности использования произведений без предварительного разрешения; поэтому в разд. 5.3.2 гл. 5 то обстоятельство, что законодательство некото­рых стран (Конго и Кот д'Ивуар) требует соблюдения определенных формальностей, было квалифицировано как неправильное.

Средства, выплачиваемые за использование произведений, находящихся в обще­ственном достоянии, не могут быть признаны вознаграждением^ поскольку имуществен­ные АП на них исчерпаны и, таким образом, взимание денег за них не является оплатой. Сборы носят характер налога, ставка которого определяется государством.

Наконец, здесь не происходит какого-либо распределения или раздела полученных средств, поскольку сбор последних производится организацией, созданной на основании закона, которая установила обязанность платить за публичное использование произведе­ний, находящихся в общественном достоянии.

⁴⁴ См.: Ficsor 1985: par. 16: 9—10.

Коллективное управление авторскими и смежными правами 379

тельных полномочий, которыми они наделены в целях реализации прав композиторов и авторов слов на произведения (нынешние и будущие), созданные последними и составляющими их репертуар.

Подобные полномочия могут иметь один или несколько различных источников происхождения (уступка прав по договору поручения, пере­дача прав членами организации, представительский мандат, обязатель­ное представительство в силу того или иного закона), и они носят исклю­чительный характер, в том числе в отношении авторов, так как после­дние, как правило, не могут продолжать сами осуществлять права, управление которыми было вверено организации коллективного управ­ления правами в соответствии с положениями ее устава (например, SACEM), закона (например, ONDA) или закона и устава (например, SADAIC).

Напротив, в областях, где коллективное управление является рас­пространенной, но не единственной формой, для надлежащего обеспе­чения управления правами (на представительство и на сообщение для всеобщего сведения в целом, например, драматических произведений) авторы уступают таким обществам исключительное осуществление сво­их прав; зачастую они предоставляют им достаточные полномочия для выполнения их мандата, при этом соответствующие организации осуще­ствляют управление правами лишь частично: они выдают разрешение на использование произведений, после того как сами эти общества получи­ли согласие авторов; иначе говоря, они выполняют роль, аналогичную той, что играют представительские агентства. Распределение получен­ных этими организациями денежных средств практически не вызывает трудностей по сравнению с теми проблемами, которые связаны с этим вопросом при публичном исполнении музыкальных произведений.

8.1.3.!. Разрешение на использование

В главе 6 уже говорилось о существенной роли, которую играют обще­ства коллективного управления при заключении договоров⁴⁵. Достаточно напомнить, что организации, обеспечивающие коллективное управление правами на публичное исполнение⁴⁶, выдают разрешения на использова-

⁴⁵ См. по этому вопросу мнение Дитца: Dietz 1976: II: 392—393.

⁴⁴ Согласно «Типовому договору на взаимное представительство между организа­циями управления правами на публичное исполнение» (документ CISAC/40.700, июль 1974 г., ст. I, [Ц К выражение «публичное исполнение» включает любое исполнение, до­ступное публике в том или ином месте, находящемся на территории, на которой каждая из подписавших соответствующее соглашение организаций в любом виде и любым спо­собом осуществляет свои функции, независимо от того, будь тот или иной способ уже известен и использован или только что открыт и использовался в течение оговоренных сроков. В частности, «публичное исполнение» включает использование людских, инст­рументальных или вокальных средств; механических средств, таких как грампластинки,

380 Авторское право и смежные права

ние произведений без предварительной консультации с авторами (кол­лективное управление в полном смысле этого термина) и что для этого они, прежде всего, используют договоры о репертуаре или генеральные лицензии глобального или бланкетного характера. При помощи этих средств эти организации передают распространителям право на исполь­зование (форма, место и сроки действия которого оговорены в лицензии) всех национальных и иностранных произведений, входящих в реперту­ар, которым управляют эти организации, обычно именуемый всемирным репертуаром произведений или репертуаром охраняемой музыки; в от­ношении этих произведений авторы уже осуществили свое право на обнародование.

Условия выдачи разрешений глобального характера (или репертуар­ных договоров либо бланкетных лицензий) являются предметом перего­воров между обществами коллективного управления и организациями антрепренеров. Они заключают генеральный договор или коллективное соглашение об использовании репертуара, представляющий собой ра­мочный договор (Uchtenhagen 1968: 74) с подробным изложением усло­вий, которым подчинены разрешения, выдаваемые организацией коллек­тивного управления. Очевидно, что положения генерального договора об использовании репертуара являются обязательными лишь для распро­странителей, состоящих в организации антрепренеров, с которыми дан­ное авторское общество заключило упомянутое соглашение; однако они обычно регулируют и отношения с предприятиями, не входящими в дан­ную организацию антрепренеров, при этом от последних часто требуют более жестких гарантий выполнения их обязательств,

Разрешения глобального характера представляют собой особен­ность, свойственную системе коллективного управления правами на публичное исполнение; авторское общество предоставляет таким обра­зом распространителям возможность использовать одно или несколько произведений из репертуара, которым оно управляет (это положение обычно носит название «положения о заранее фиксированной ставке»).

Объем репертуара, который организации коллективного управления могут предоставить в распоряжение распространителей, зависит от чис­ла авторов национальных произведений, которые поручили этой органи­зации управление своими правами, а также от количества договоров о представительстве, которые им удалось заключить с аналогичными орга­низациями в других странах. Организации, имеющие за плечами долгую историю и приобретшие высокий авторитет в том, что касается их тех-

п ровода, ленты и магнитные звукозаписи и т. д.; способами показа (звуковой фильм), распространения и передачи (например, радио- и телетрансляции, если речь идет о пря­мых передачах, релейная связь или ретрансляция и т. д.), а также путем использования радиоприема (устройств, предназначенных для приема радио- и телепередач, телефонных переговоров и т. д., а также аналогичных или схожих приспособлений).

Коллективное управление авторскими и смежными правами 381

н ической компетентности и надежности используемых ими методов (например, SACEM, SGAE, SUISA, SIAE, GEMA, SABAM, PRS, JASRAC, ACUM, AGADU, SADAIC), представляют практически всю существующую музыку, т. е. огромное количество национальных и ино­странных произведений, которые в целом обозначаются уже упомяну­тым выше термином «всемирный репертуар охраняемой музыки». Рас­пространители могут использовать эти произведения, исходя из своих потребностей и на одинаковых условиях, поскольку одним из основных правил коллективного управления зарубежными произведениями явля­ется предоставление абсолютного равенства прав в сравнении с нацио­нальными произведениями в соответствии с принципом национального правового режима, установленного международными конвенциями об авторском праве (Бернская конвенция, Парижский акт 1971 г., ст. 5, п. 1, и Всемирная конвенция, ст. II, п. 1).

В северных странах — Дании, Финляндии, Норвегии и Швеции (где законы об АП были приняты в 1960 и в 1961 гг., а их структура и содер­жащиеся в них положения практически одинаковы) — существует спе­циальная система так называемых «расширенных коллективных лицен­зий» или «положений о расширенном коллективном управлении». Речь идет об особой юридической технике, в соответствии с которой в случае, если организация коллективного управления представляет права значи­тельного числа или значительной части авторов произведений опреде­ленного жанра и выдает разрешения на использование этих произведе­ний, то пользователи могут использовать также, даже без разрешения, другие произведения, относящиеся к той же категории, при условии, что они выплачивают за них такое же вознаграждение и выполняют другие условия, которые эта организация ставит при использовании произведе­ний, на которые она выдает разрешения.

Возникла необходимость принятия законодательных положений, которые распространили бы эти коллективные соглашения на авторов, не входящих в договаривающиеся организации. Такие авторы пользуют­ся теми же правами, что и авторы, которые состоят членами указанных организаций, в том, например, что касается оплаты (в связи с этим отме­чалось, что для авторов, не входящих в организацию, такая система со­держит своего рода элемент принудительной лицензии)⁴⁷. Тем не менее эти авторы сохраняют право требовать выплаты им вознаграждения в индивидуальном порядке. Их права охраняются также другими гаранти­ями, такими, как предоставление возможности письменно уведомить соответствующее общество о том, что они запрещают использование их произведений. Расширенные коллективные лицензии применяются в следующих областях: наземное и спутниковое вещание; ретрансляция

^р Документ raHECKO/BOtfC/CGE/PW/3-I, п. 113, с. 31.

382 Авторское право и смежные права

радио- и телепередач по кабельной сети или с использованием радио­волн; запись радио- и телепередач; репрографическое воспроизведение печатной продукции.

Со своей стороны, общества коллективного управления правами на представление драматических и музыкально-драматических произведе­ний, куда обычно входят другие права, касающиеся сообщения для все­общего сведения (с помощью эфирного вещания), создания аудиовизу­альных произведений и механического воспроизведения, выдают разре­шение в каждом отдельном случае для каждого произведения и для каж­дой передачи после консультации с правообладателями (частичное коллективное управление)⁴⁸.

8.1.3.2. Вознаграждение

Размеры вознаграждения (ставки и минимальный сбор) являются одним из важнейших пунктов, обсуждаемых в ходе переговоров между обще­ствами коллективного управления правами и организациями, представ­ляющими распространителей. Даже в случае, когда авторское общество уполномочено определять размеры вознаграждения⁴⁹, предпочтение от­дается их установлению путем заключения соглашений, поскольку такая система имеет явные преимущества для всех сторон, заинтересованных в том, чтобы взаимоотношения между представителями авторов и пользователей развивались в мире и согласии друг с другом, без того чтобы возникала необходимость прибегать к арбитражу государствен­ных структур⁵⁰ или судов.

Такие соглашения обычно заключаются после долгих и трудных дискуссий; в некоторых странах они должны быть официально утверж­дены государственным органом и опубликованы либо подчинены соблю­дению других формальных требований.

В некоторых странах, в случаях, когда общество коллективного управления правами и палата или профессиональное объединение рас­пространителей не могут прийти к соглашению, вступает в действие

⁴⁸CM.:Ficsorl985:70:25.

⁴⁹ В Аргентине организации SADAIC и ARGENTORES по закону наделены полно­ мочиями определять размеры вознаграждения (декрет № 5146 1969 г., касающийся при­ менения закона 17 648, ст. ЗЬ, и декрет № 461 1973 г., касающийся применения закона 20 115, ст. 2Ь, соответственно).

В Венесуэле суд первой инстанции по административным спорам (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) счел, что определение размеров ставок, осуществляемых SACVEN в соответствии с законом, является административным актом, обладающим законной силой и принудительным характером, свойственным актам такого рода (см.: Antequera Parilli 1986, в котором воспроизводятся представленные доклады и судебные решения).

⁵⁰ За исключением стран, где установление ставок вознаграждения по закону отно­ сится к компетенции официальных властей.

Коллективное управление авторскими и смежными правами 383

система арбитража, специальная система посредничества или применя­ется иная аналогичная процедура.

Ставки вознаграждения согласовываются (или устанавливаются организациями коллективного управления) на различной основе⁵¹ в за­висимости от вида использования, о котором идет речь. Они варьируют­ся в зависимости от страны, а с течением времени внутри каждой стра­ны, даже если некоторые правила могут рассматриваться как традици­онные (поскольку они соблюдаются во всемирном масштабе): например, при публичном исполнении музыкальных произведений ставка возна­граждения составляет от 10 до 12% выручки за концерт, а от 6 до 12% — обычно в остальных случаях; что касается представления в театре дра­матических произведений, музыкально-драматических и хореографи­ческих спектаклей, то размеры вознаграждения составляют порядка 10—15%; и т. д.

Вообще ставки, применяемые авторскими обществами, вполне сравнимы друг с другом; следует также отметить, что по мере того, как этим организациям удается укрепить управление, они отказываются от заранее фиксированных ставок и переходят к системе пропорциональ­ной оплаты (в процентах) к общей сумме сборов, полученных в резуль­тате использования произведения (часто случается так, что эта система носит смешанный характер, т. е, она является пропорциональной, однако предусматривает выплату распространителям произведения минималь­ной суммы в случае, если использование процентной системы приводит к более низким цифрам).

Тот факт, что спектакль может быть бесплатным, не препятствует тому, чтобы авторы используемых в этом спектакле произведений полу­чили право на вознаграждение, за исключением отдельных случаев, ко­гда закон ограничивает принадлежащее автору право представления или публичного исполнения, допуская тем самым свободное и бесплатное использование упомянутых произведений⁵² (при этом обычно говорит­ся о том, что организаторы спектакля не могут отказаться оплатить счет за электроэнергию, ссылаясь на то, что представление преследует не коммерческие, а благотворительные либо культурные цели).

Что касается обществ, которые управляют правами на исполнение драматических и музыкально-драматических произведений (частичное коллективное управление), то общее вознаграждение обычно выплачива-

⁵¹ При рассмотрении принципов, определяющих заключение договоров в целом, упоминаются различные способы установления вознаграждения за использование про­ изведений, а именно оплату, пропорциональную результатам, полученным при исполь­ зовании произведений; заранее фиксированную плату и смешанную форму оплаты. Было подчеркнуто, что первая формула (процентное исчисление) считается в принципе более справедливой, поскольку только она позволяет автору воспользоваться экономическим успехом своего произведения (см. выше, гл. 6, разд. 6.1.1).

⁵² См. выше, гл. 4, разд. 4.4.1.

384 Авторское право и смежные права

ется исходя из минимальных сумм (понятие, которое следует отличать от минимального авторского вознаграждения⁵*). В личном качестве автор может потребовать за использование своего произведения более высокой оплаты, однако он не может согласиться с более низкой оплатой. «Мини­мальные выплаты» выполняют роль «нижнего порога» (они гарантиру­ют минимальные размеры вознаграждения, ниже которых вознагражде­ние не может опускаться, аналогично тому, как это принято в рамках трудового права, когда речь идет о вознаграждении, установленном в кол­лективных договорах в отношении работников, занятых в определенной сфере деятельности). В то же время они не являются «потолком», так как автор может, выступая в личном качестве (например, в ходе предвари­тельных переговоров, которые он обычно ведет с распространителем его произведений, либо в ходе консультаций с обществом по управлению правами относительно выдачи разрешения на распространение его про­изведения), поставить их в зависимость от выплаты ему более высокого вознаграждения, чем это предусмотрено в рамках выплаты обычных воз­награждений; это часто происходит в случаях, когда речь идет о фикси­рованных суммах вознаграждений (однако в исключительном случае это может произойти и тогда, когда вознаграждение исчисляется на процент­ной основе, в частности если речь идет о традиционных гонорарах)⁵⁴.

Приведем несколько примеров форм договорной или фиксирован­ной оплаты, применяемой авторскими обществами⁵⁵.

• Выплаты, производящиеся на пропорциональной, т. е. процентной

основе:

• сборы, поступившие к распространителю произведения от про­ дажи билетов (за исполнение музыкальных произведений в теат­ ральных залах и других публичных местах, за представление дра­ матических, музыкально-драматических и хореографических про­ изведений и за публичные чтения);

• сборы, поступившие к распространителям произведений за раз­ мещение рекламы (при трансляции музыкальных произведений по радио);

^{5 1} Минимальное авторское вознаграждение (см.. например, устав SADAIC, ст. 3, VII) относится к деятельности социального и культурного характера организаций авторов (см. ниже. п. 8.1.4). В этом случае выплаты производятся с учетом личности автора, а не от реального распространения его произведения, с тем чтобы гарантировать создателю произведений, которые в прошлом имели широкое распространение, то, что, начиная с определенного возраста, он будет получать ежемесячно сумму, пропорциональную сум­мам, которые ему выплачивались в период его популярности.

^ Ставки, используемые при публичном исполнении музыкальных произведений (с текстом или без текста), также носят указанный выше минимальный характер, одна­ко общество коллективного управления правами не проводит консультаций с авторами, которых оно представляет (в отличие от ситуации, существующей в области сообщения для всеобщего сведения драматических произведений).

⁵⁵ Эти примеры главным образом отражают реальность, существующую в Аргентине.

Коллективное управление авторскими и смежными правами 385

• п о аналогии, потенциальные сборы, которые могли бы поступить за исполнение музыкальных произведений или за представление драматических, музыкально-драматических и хореографических произведений при бесплатном входе для зрителей;

• сборы, которые пользователь может ожидать от последующего коммерческого использования произведения, а именно с учетом по­ тенциала ежемесячного размещения рекламы на телевидении и пе­ редачи этой рекламы телевизионным каналом (в случае когда речь идет о музыкальных произведениях); от продажи экземпляров про­ изведения коммерческой структуре (фонографические записи); от потенциальных сборов, полученных в результате продажи билетов в кино (за музыкальные произведения, используемые в демонстри­ руемых фильмах);

• от продажной цены или от аренды экземпляров произведения (для музыкальных произведений, включенных в кинематографиче­ ские произведения, воспроизведенные на видеокассетах).

• Вознаграждение в виде заранее установленных сумм:

• за право на синхронизацию;

• за включение в фильмы оригинальных сценариев и переработок;

- за передачу по радио сценариев, написанных для радио и телеви­ дения;

• за передачу по радио литературных и драматических произведе­ ний, а также переработок для радио;

• при передаче по телевидению кинематографических произведе­ ний в случае переработки литературных и драматических произве­ дений для использования их в таких кинематографических произ­ ведениях;

• при демонстрации или представлении фильмов, использующих оригинальные сценарии или их переработке в сценарии других про­ изведений;

• за лекции;

• за исполнение музыкальных произведений на частных торже­ ствах (на свадьбах, годовщинах, праздновании памятных дат и т. д.); в этом случае сумма, подлежащая выплате, определяется в зависи­ мости от размеров или категории места, где происходит исполнение произведения;

• за использование музыкальных произведений авиакомпаниями;

• вместо процентной оплаты в некоторых случаях публичного чте­ ния и театральных представлений драматических, музыкально-дра­ матических и хореографических произведений, когда вход на спек­ такль является бесплатным.

Вознаграждение в виде заранее установленных сумм применяется также в тех случаях, когда, как и в предыдущем примере, обычно исполь­зуется пропорциональное вознаграждение, но при этом отсутствует база

13 Авторское право

386 Авторское право и смежные права

для его исчисления; например, когда речь идет о музыкальных произве­дениях, передаваемых вещательными организациями некоммерческого характера.

• Смешанное вознаграждение:

• пропорциональное вознаграждение при фиксируемом минимуме (исполнение музыкальных произведений в помещениях, в которых разрешены или запрещены танцы, таких как дискотеки, закусочные, рестораны, бары, а также исполнение произведений по случаю де­ монстрации мод и т. д.);

• вознаграждение, включающее фиксированную сумму, а также пропорциональное вознаграждение, учитывающее число зрителей или заработки продюсера, включая премии и другие гонорары за производство (включение в фильмы, созданные по оригинальным сценариям, или переработки других произведений).

8.1.3.3. Сбор платежей

Всякая выплата за использование произведений должна сопровождать­ся совершенно четкой программой, в соответствии с которой они были сообщены для всеобщего сведения. В ней должны быть указаны место и время исполнения, название исполняемых произведений и имена авто­ров, а также все другие сведения, необходимые для авторских обществ. В случае, когда вознаграждение выплачивается на пропорциональной основе или является смешанным, распространитель должен, кроме то­го, представить декларацию о полученных сборах (обычно называемую ведомостью). Эта информация имеет принципиальное значение, так как дает возможность организации коллективного управления проверить правильность выплат и распределить полученную общую сумму меж­ду авторами произведений, которые действительно распространялись⁵⁶. Всякий, кто желает распространять произведения, обязан выпол­нить определенные основополагающие требования: он должен получить разрешение правообладателей и исполнить условия, на которых оно получено. Когда общество коллективного управления уполномочено выдавать такие разрешения и делает это в общем виде, оно подчиняет его условию, согласно которому распространитель должен представлять подробную информацию о всех действиях по сообщению им этих про­изведений для всеобщего сведения, используя для этого программу с

^;б Типовое соглашение о взаимном представительстве между обществами, занима­ющимися управлением прав на публичное исполнение (документ CISAC/40.700, июль 1974 г.), предусматривает (ст. 7.1), что «каждая из организаций обязуется сделать все воз­можное для того, чтобы получить в свое распоряжение программы всех публичных ис­полнений произведений на их территориях и использовать эти программы в качестве основного документа для распределения общей суммы, полученной в виде авторского вознаграждения, собранного за такие исполнения».

Коллективное управление авторскими и смежными правами 387

указанием произведений, которые были действительно использованы. Это обязательство носит обычно договорный характер, хотя законы не­которых стран, например Франции (ст. L. 132-21, бывшая ст. 46) и Испа­нии (ст. 78.5), содержат положения, где специально оговаривается, что распространитель должен представить автору или его представителям подробную программу его деятельности по обнародованию произведе­ний и, в случае если вознаграждение носит пропорциональный характер, представлять декларацию о полученных сборах.

Основные трудности, возникающие со сбором, связаны, с одной сто­роны, с тем, что некоторые распространители действуют недобросовест­но в том, что касается выплат, а с другой стороны, они связаны с необхо­димостью контролировать использование произведений и проверять, на­сколько точны декларации, предстаатяемые пользователями, в отношении распространенных ими произведений и сумм указанных в них сборов.

Такой надзор, осуществляемый авторскими обществами, является ключевым элементом коллективного управления и основным оправдани­ем для их существования. Выполнение подобных функций главным обра­зом возлагается на инспекторов, хотя используются и другие методы, на­пример перекрестная проверка информации, которой аналогичная орга­низация может располагать по другой категории АЛ или смежных прав, а также некоторые государственные органы, налоговые ведомства и т. д.

Управление АП требует, чтобы сбор коллективных платежей и кон­троль опирались на соответствующие законодательные и администра­тивные положения;⁵⁷ при возникновении разногласий между авторски­ми обществами и организациями пользователей необходимо, чтобы те, кому поручено их урегулировать, должным образом учитывали юриди­ческие особенности распространения конкретных видов произведений, а также трудности, связанные с управлением АП.