7.L4.4. Срок действия имущественных прав артистов-исполнителей

Законодательства отличаются друг от друга в том, что касается опреде­ления действия, начиная с которого отсчитывается срок охраны. Отсчет может начинаться с момента представления, исполнения, первой пере­дачи или первой публикации записи.

В Римской конвенции (ст. 14) предусматривается, что для трех ка­тегорий обладателей смежных прав срок длится по меньшей мере до конца двадцатилетнего периода, исчисляемого с конца года, в котором были осуществлены запись или исполнение, если последнее не было за­писано, или передача в эфир, когда речь идет об эфирном вещании (тот же срок охраны предусматривается в отношении прав двух других кате­горий обладателей смежных прав).

Во многих странах установлен более длительный срок охраны, обычно он равен пятидесяти годам (Германия, Австрия, Коста-Рика, Дания, Финляндия, Франция, Греция, Норвегия, Португалия, Велико­британия, Швеция, бывшая Чехословакия) или шестидесяти годам (Бра­зилия, Венесуэла).

В колумбийском законодательстве (ст. 29) принята особая систе­ма: она устанавливает различные сроки охраны в зависимости от пра­вообладателя: восемьдесят лет, начиная с момента смерти правообла­дателя, если речь идет о физическом лице (тот же срок охраны, что и в отношении имущественных АП), и пятьдесят лет, начиная с после­днего дня года, в ходе которого имело место выступление артиста-ис­полнителя или была произведена первая звукозапись, либо первая передача в эфир, в случае если правообладателем является юридиче­ское лицо.

В аргентинском законе нет положения, касающегося срока охраны прав исполнителя. В связи с этим существует несколько возможностей: считать, что это право является вечным, или что оно прекращается со смертью артиста, или что срок охраны такой же, как и в случае, когда речь идет об АП на исполняемое произведение. Последний вариант

^{3 5} См. гл. 4, разд. 4.4.1.

³⁶ См. гл. 4, разд. 4.4.2 и гл. 8, разд. 8.2.2.

Смежные права 337

п редставляется самым рациональным, так как он позволяет избежать одновременно и того, чтобы исполнитель получил какие-либо привиле­гии по отношению к автору, и того, чтобы охрана была произвольно уменьшена.

В директиве Совета Европейских сообществ от 29 октября 1993 г. (93/98/СЕЕ), касающейся гармонизации срока охрана АП и некоторых смежных прав в отношении трех категорий правообладателей, преду­сматривается (ст. 3) срок охраны продолжительностью пятьдесят лет. В случае, когда речь идет об артистах, срок охраны прав исчисляется на­чиная с момента исполнения или первой записи либо сообщения для всеобщего сведения этой записи. Следовательно, государства-члены Ев­ропейского союза должны принять этот срок, так же как и другие сроки охраны, установленные этой директивой.

Соглашение, касающееся ADPIC (или TRIPS), предусматривает в отношении артистов-исполнителей минимальный срок охраны в пятьде­сят лет, начиная с конца календарного года, в котором была произведе­на запись, или имело место выступление артиста (ст. 14.5).

7.1.5. Осуществление имущественных прав артистов в случае коллективного исполнения произведения

Речь идет о наиболее часто встречающихся случаях, так как большин­ство выступлений требует участия двух или нескольких исполнителей. Когда представление или выступление представляет собой коллективное действие, в котором участвует группа артистов (музыкальные ансамбли, оркестры, хоры и т. д.), необходимо, чтобы осуществление их прав но­сило единообразный и скоординированный характер, с тем чтобы избе­жать возможных разногласий между членами группы, что может нане­сти ущерб всему ансамблю.

В этом смысле испанский закон (ст. 105) предусматривает, что ар­тисты-исполнители, которые коллективно участвуют в одном и том же представлении (например, участники музыкальной группы, хора, орке­стра, кордебалета или театральной труппы), должны сами назначить представителя, которому будет поручено давать упомянутые в этом раз­деле разрешения. Такое назначение, которое должно быть сделано в письменной форме, становится действительным после того, как с ним согласится большинство исполнителей. Это обязательство не распро­страняется на солистов, дирижеров или режиссеров.

В странах, где артисты-исполнители объединены в профсоюзы или другие профессиональные организации, именно им обычно пору­чается представлять артистов-исполнителей в случаях, когда речь идет о коллективных выступлениях или исполнении (упомянутое выше положение испанского закона, по-видимому, учитывает подоб­ную ситуацию).

338

Авторское право и смежные права

7.2. Права производителей фонограмм

Под производителем фонограмм понимается физическое или юридиче­ское лицо, по инициативе или под ответственность которого впервые³⁷ осуществлена звуковая запись исполнения или других звуков³**. Деятель­ность производителей фонограмм носит промышленный характер³⁹.

7.2.1, Объект охраны

Объектом охраны является запись исполнения на материальном носите­ле, называемом фонограммой и который в Римской конвенции (ст. ЗЬ) определяется как «любая исключительно звуковая запись какого-либо исполнения или других звуков».

Конвенция обеспечивают охрану исключительно звукозаписей, не­зависимо от происхождения звука. Таким образом, она включает запи­си звуков, не связанных с исполнением произведения, например пе­ние птиц или другие звуки природного характера, однако конвенция ис­ключает записи, содержащие изображение (аудиовизуальные произ­ведения).

Что касается объекта охраны, то правовая традиция, существующая на европейском континенте, отличается от традиции, лежащей в основе англо-американского права.

Согласно правовой концепции, существующей на европейском кон­тиненте, фонограмму нельзя считать произведением. Деятельность про­изводителей фонограмм преследует практическую цель — преобразо­вать краткосрочное исполнение в длящееся благодаря записи, — и все это независимо от достоинств музыкального произведения, которое включено в каталоги грамзаписи, а также ценности произведения, исполняемого артистом. Эта деятельность в основном характеризуется следующими параметрами: техническое качество конечного продукта (это зависит от квалификации нанятого персонала, т. е. операторов и ин-

'" Это выражение необязательно и неисключительно означает первую запись в хро­нологическом смысле этого термина, оно касается первой инициативы, предпринятой с целью записи звука и, таким образом, применяется к каждой из первых осуществленных записей.

³⁸ См.: Испания, ст, 108.2 и определение, содержащееся в Римской конвенции, ст. Зс, принятое различными странами: Бразилия, ст. 4.Ха; Колумбия, ст. 8.1; Коста-Рика, ст. 81 а; Доминиканская Республика, ст. 17k, и т. д.

-⁹ См.: Desbois 1978: 228, par. 187: «<...> Предприниматели, осуществляющие за­пись, совершают действие промышленного характера, которое приносит большую пользу развитию музыкальной или литературной культуры, однако ему не свойственны черты интеллектуального творчества. Их деятельность еще в большей степени отличается от деятельности исполнителей и актеров: в самом деле, последние "создают" свое вы­ступление, которое несет отпечаток их личности и их чувств <...>». См. также: Masouye: 13, par. XX.

Смежные права 339

ж енеров звукозаписи, отвечающих за данную запись и т. д., а также от технических средств, используемых для записи и воспроизведения ис­полняемого произведения, т. е. технических средств записи); эффектив­ность коммерциализации продукции. Однако, несмотря на то что подоб­ные виды деятельности необходимы для распространения музыкальных произведений, они не являются творческим вкладом в произведение, со­зданное автором⁴⁰.

В странах латинского права в центре АП находится личность, и оно ограничивается охраной формы выражения интеллектуальной творче­ской деятельности⁴¹, способностью быть автором является физическое лицо, создавшее произведение, за которым признаются некоторые пра­ва личного и имущественного характера. В латинской традиции право­вое понятие автора совпадает с понятием доюридического характера⁴².

В Бернской конвенции, так же, как и во Всемирной конвенции, вы­ражение «авторское право» используется в ограничительном смысле, свойственном латинской юридической традиции; поэтому фонограммы (звукозапись) не только не рассматриваются как относящиеся к катего­рии научных, литературных или художественных произведений, охраня­емых этими конвенциями, но они специально исключаются из охраны, предоставляемой в соответствии со Всемирной конвенцией⁴³.

В англо-американской системе дело обстоит по-другому. С. Стюарт подчеркивает, что философская основа термина copyright в отличие от АП (author's right) является менее претенциозной. Речь идет просто о праве воспрепятствовать копированию материала, с тем чтобы защитить обладателя права на копирование (copyright) от любого другого копиро­вания материального носителя, а не о защите акта творчества (Steward 1989: 7, 8, par. 1.15). Таким образом, в рамках юридической традиции «common law» считается, что можно охранять звукозаписи в качестве «work» (т. е. произведения), так как copyright имеет более широкую сфе­ру охвата, чем АП, в том, что касается объекта охраны.

^{4 0} См.: De Sanctis 1962: 29, par. 7; Mouchet 1966: 86; Desbois 1978: 228—229, par. 187; Tournier 1960: 54; Ascarelli 1970: 773; Colombet 1987: 97, 102, 108; Delia Costa 1971: 134—135.

⁴¹ В предыдущем исследовании, осуществленном в сотрудничестве с К. А. Вильялъ- бой, мы отмечали, что определенная дистанция, сохраняющаяся между автором и произ­ водителем фонограмм, идет на пользу лишь последним, так как в случае, если бы дея­ тельность производителей фонограмм, должна была бы отвечать требованиям оригиналь­ ности, то не существовало бы и охраняемых фонограмм (Villalba, Lipszic 1979: 687); вы­ пуск посвящен памяти Валерио Де Санктиса (по случаю 50-й годовщины журнала).

⁴²CM.:Dietzl976: 1: 110.

⁴³ Акты Женевской дипломатической конференции, 18 августа — 6 сентября 1952 г. (Actes 1955: 184—186), которые цитируются в документе: ЮНЕСКО/В OHC/CGE/SYN/3-III от 11 апреля 1988 г., с. 19, п. 68. По тем же причинам идея предоставить охрану про­изводителям фонограмм в рамках Римской конвенции неоднократно отвергалась (см. гл. 12, п. 12.5.1 и п. 12.4.2.1).

340 Авторское право и смежные права

В странах, где используется понятие copyright, «произведениями» считаются не только произведения, полученные в результате творче­ства, которые охраняются в рамках традиции европейского континен­тального АП, но и некоторые виды промышленной продукции, например звукозаписи (sound recordings), которые могут быть скопированы, то есть воспроизведены путем тиражирования экземпляров или копий (см. гл. 1, п. 1.3.1).

Однако система copyright предусматривает различие между творче­скими произведениями (литературными, драматическими, художествен­ными и музыкальными) и остальными «произведениями». Однако, как отмечает У Р. Корниш, «в рамках более осмотрительной (self-conscious) системы их назвали бы скорее смежными правами (neighbouring rights)». Корниш говорит о «принципиальной разнице», которая существует меж­ду понятием copyright на творческие произведения, признающим при­внесение оригинального интеллектуального вклада, и другим понятием copyright, «признающим вклад технического характера в эстетической области, сделанный предприятиями»⁴⁴.

Согласно англо-американской концепции, обладатель copyright явля­ется copyright owner (в английском законе 1988 г. он также назван «авто­ром»). Юридически он является правообладателем, что дает ему возмож­ность охранять копию (copyright) от любого неразрешенного воспроиз­ведения, идет ли речь о творческих произведениях или о промышленной продукции. В случае, когда объектом охраны является промышленная продукция, то, согласно Корнишу, который ссылается на английский за­кон 1956 г., речь идет о «промышленном copyright» (авторском праве предпринимателя) на звукозаписи и радиопередачи (Cohen Jehoram 1900: №144: 102.112—114). '

В меморандуме, содержащем замечания к Проекту принципов, ка­сающихся охраны авторских и смежных прав в отношении различных категорий произведений, подготовленном совместно секретариатами ЮНЕСКО и ВОИС, было подчеркнуто, что во многих странах фоно­граммы защищены законодательством об АП, причем почти все эти страны относятся к англосаксонской юридической традиции, где подоб­ная охрана предоставляется на основании АП (copyright). Однако анализ соответствующих положений национальных законодательств, как об этом говорится в меморандуме, свидетельствует о том, что в данном случае речь не идет об охране на основе copyright в узком смысле этого термина, то есть в том смысле, в каком этот термин используется в меж­дународных конвенциях об АП, и что здесь указанный термин приобре­тает совершенно другой и гораздо более широкий смысл. Практически во всех странах, где фонограммы охраняются законами о copyright,

^{4 4} Cornish 1981: 318, цит.: Cohen Jehoram 1990: № 144: 114.

Смежные права 341

в списке охраняемых объектов указывается, что фонограммы не являют­ся литературными или художественными произведениями (они пред­ставляют собой объекты другого характера и что, хотя речь все же идет о «произведениях», последние не могут быть квалифицированы как ли­тературные или художественные)⁴⁵.

7.2.2. Правообладатели

Правообладателями являются производители фонограмм (физические или юридические лица), которые первыми осуществили звукозапись. Речь идет о деятельности промышленного характера, а не о личной дея­тельности, которая охраняется⁴⁶.

В этой связи в докладе Римской дипломатической конференции указывается, что в случае, когда служащий, нанятый юридическим ли­цом, производит звукозапись в рамках своих служебных обязанностей, то именно это юридическое лицо (предприниматель), а не служащий должен рассматриваться в качестве производителя⁴⁷.

В испанском законе (ст. 108.2, in fine) уточняется, что если первая звукозапись «осуществляется в рамках какого-либо предприятия, то вла­делец этого предприятия рассматривается в качестве производителя фонограммы».

Воспроизведение фонограммы, изготовленной другим лицом, не приводит к возникновению прав, признаваемых за производителем фо­нограмм (Германия, ст. 85.1, in fine).