Delia Lipszyc

Делия Липцик

Droit d'auteur

et droits voisins

Авторское право

и смежные права

EDITIONS UNESCO

Научно-издательский центр

«Ладомир» Издательство ЮНЕСКО

ФЕДЕРАЛЬНАЯ ЦЕЛЕВАЯ ПРОГРАММА КНИГОИЗДАНИЯ РОССИИ

Перевод с французского Предисловие М. А. Федотова

Автор несет ответственность за отбор и представление фактов,

содержащихся в данной книге, а также за высказанные в ней мнения,

которые не обязательно отражают мнения ЮНЕСКО

и ни к чему не обязывают Организацию.

Используемые в данной публикации обозначения и материалы

в целом не являются отражением какого бы то ни было мнения

ЮНЕСКО относительно юридического статуса любой из стран, территорий,

городов и местностей, в том числе их властей,

а также определения их границ и пределов.

Посвящается Карлосу Альберто Еильяльбе

ISBN UNESCO 92-3-202837-9 ISBN 5-86218-395-7

UNESCO 1997

Русское издание. UNESCO 2002

Предисловие к русскому изданию

Предлагаемая вниманию читателей книга — не просто учебник по авторскому праву и смежным правам. Это — конкретный вклад ЮНЕСКО в формирование глобальной системы защиты прав и законных интересов писателей, композиторов, архитекторов, художников, ученых, режиссеров, артистов — всех тех, чьим творческим трудом по­полняется мировая сокровищница науки, литературы и искусства. Содействуя разви­тию образования в данной сфере через распространение накопленного мировым со­обществом опыта, ЮНЕСКО тем самым стимулирует совершенствование националь­ного законодательства, способствует уважительному отношению к авторским и смеж­ным правам, становлению эффективной практики управления ими и их защиты.

Авторские и смежные права являются одним из важнейших составляющих ин­теллектуальной собственности, распространяясь на научные, литературные, драма­тические, музыкальные, хореографические, фотографические, аудиовизуальные про­изведения, произведения архитектуры, изобразительного и прикладного искусства, компьютерные программы, банки данных и т. д. И хотя принадлежат они, как пра­вило, частным лицам, но в целом составляют интеллектуальный ресурс своих госу­дарств и творческое наследие всего человечества. Именно творчество является од­ной из главных движущих сил устойчивого развития. Поэтому задача всякого госу­дарства — всемерно поощрять творчество, в частности, посредством эффективной автореко-правовой охраны и параллельного становления и развития индустрии куль­туры, способствующей широкому распространению произведений и обеспечению авторов средствами к существованию. Без этого невозможно формирование интел­лектуального потенциала, а следовательно, устойчивое развитие.

Напротив, недостаточное внимание к защите прав создателей интеллектуаль­ного продукта ведет к значительным убыткам как материального, так морального и политического свойства. По данным Международного альянса интеллектуальной собственности, общие убытки от незаконного использования произведений (пират­ства) в 1998 г. составили более 12 млрд долларов США. Если учесть, что авторские общества, входящие во всемирную конфедерацию CISAC, ежегодно собирают и выплачивают авторам около 25 млрд долларов, то становится понятно, сколь ве­лико соотношение потерь от пиратства и реальных доходов. Вот почему Исполни­тельный Совет ЮНЕСКО по инициативе России и других государств-членов принял ряд решений, посвященных мерам борьбы с этим злом¹. Учитывая, что незаконное

¹ Решения 144 ЕХ Исполнительного совета ЮНЕСКО 144 ЕХ/36 и 145 ЕХ/19 от 1994 г., итоговые документы Международного коллоквиума ЮНЕСКО «Авторское пра­во и коммуникация в информационном обществе» (Мадрид, 11—14 марта 1996 г.).

Предисловие к русскому изданию

и спользование произведений, охраняемых авторским правом, нарушает права авто­ров, подрывает творческие усилия по созданию культурных ценностей, мешает ста­новлению и развитию национальной индустрии культуры (издательств, фирм звуко­записи, киноиндустрии и т. д.), ЮНЕСКО признала необходимость принятия коллек­тивных и индивидуальных мер по искоренению этого явления, включая разработку соответствующих рекомендаций, учебных программ, учебников и т. д.

Для ЮНЕСКО в ее программной деятельности в области культуры тематика творчества, авторского права и смежных прав далеко не посторонняя. ЮНЕСКО — как самостоятельно, так и совместно с ВОИС и МОТ — управляет шестью конвен­циями и двумя рекомендациями в данной области. Именно принятая под эгидой ЮНЕСКО Всемирная конвенция об авторском праве позволяет развивающимся странам на льготных условиях использовать охраняемые авторским правом произ­ведения в интересах прогресса науки и образования.

Генеральная конференция ЮНЕСКО на своей 29-й сессии (1997 г.) нацелила организацию на поощрение творческой деятельности, в том числе путем создания ус­ловий, благоприятных для творчества, распространения и охраны произведений, в частности, посредством развития эндогенных отраслей индустрии культуры, пред­полагающих творческую деятельность, охраняемую авторским правом. Она реши­ла, ч го ЮНЕСКО должна и далее содействовать охране авторского права и смежных прав путем оказания поддержки их изучению на университетском уровне, подготовке специалистов по отправлению прав и улучшению информированности специалис­тов и общественности, а также научному осмыслению проблем, возникающих в области авторских и смежных прав в связи с широким использованием новых интер­активных средств².

Появление новых информационных и коммуникационных технологий револю­ционизировало те естественные процессы старения и обновления, которые вяло протекали в сфере авторского права. В этой ситуации ЮНЕСКО, объединив свои усилия с другими международными организациями, подвигла ученых и практиков на обсуждение вопроса: нужно ли приспособливать авторское право к очередному техническому новшеству или оно само способно адаптироваться к новым реалиям естественным путем — через правоприменительную практику, доктринальные тол­кования и т. д.³ Действительно, адаптационные ресурсы авторского права весьма велики, что подтверждено неизменностью его принципиальных основ на протяже­нии почти целого века. Однако сегодня оно, достаточно статичное по своей приро­де, довольно медленно и дискретно эволюционирующее, сталкивается с ускоряю­щимся развитием технологий, оперирующих в виртуальной реальности.

Сможет ли в этой совершенно новой среде авторское право и дальше сохранять свою природу, или ему на смену должна будет прийти принципиально иная схема правового регулирования? Договор ВОИС об авторском праве 1996 г. свидетельству­ет о том, что совершенствование международного инструментария протекает пока в традиционном русле. В любом случае, исчезновение правового механизма, стиму­лирующего творчество, имело бы катастрофические последствия для интеллектуаль­ного потенциала нынешнего и будущих поколений.

Но это лишь одна сторона проблемы. Другая — экономические ставки в игре, связанной с нормативным ре!улированием авторских и смежных прав в условиях

² См.: Документ 29 С/5. Утвержденные Программа и бюджет на 1998—1999 гг. ЮНЕСКО, 1998.

³ См., напр., итоговые документы Международного коллоквиума ЮНЕСКО «Автор­ ское право и коммуникация в информационном обществе» (Мадрид, 11—14 марта 1996 г.).

Предисловие к русскому изданию

резкого роста их коммерческой ценности. Вот почему так важна сохраняющаяся роль ЮНЕСКО как одного из главных мировых переговорных форумов, на которых формируются и получают признание общие для всех стран нормы и правила игры. В обсуждении данной проблемы в ЮНЕСКО превалируют не коммерческие, а имен­но гуманитарные, творческие соображения, что предопределено специфической уставной целью этой межправительственной организации семьи ООН — достиже­нием интеллектуальной и нравственной солидарности человечества.

Подготовка квалифицированных специалистов в области авторского права является в течение многих лет одним из важных направлений деятельности ЮНЕСКО. Осуществив большое количество мероприятий по подготовке специ­алистов на национальном, региональном и международном уровнях, ЮНЕСКО тем не менее сознает, что эта деятельность, хотя и очень полезная, не изменила ситуацию радикально. Сохраняется острая нехватка, а в некоторых странах пол­ное отсутствие, квалифицированных специалистов для работы во всех инфра­структурах, имеющих отношение к авторским и смежным правам (правитель­ственные учреждения, суды, полиция, таможня, авторские общества, учреждения культуры, юридические фирмы и т. д.).

Опыт свидетельствует, что без таких специалистов даже совершенный закон остается только на бумаге и незаконное присвоение продукта интеллектуальной деятельности продолжает подрывать творческий процесс и эффективное функцио­нирование индустрии культуры. Эта ситуация может быть радикально изменена только тогда, когда все страны начнут на регулярной основе готовить на универси­тетском уровне собственных специалистов по интеллектуальной собственности.

Чтобы привлечь внимание мирового сообщества к этим проблемам, ЮНЕСКО организовала 14—16 сентября 1987 г. в Париже Международный конгресс по во­просам образования и информации в области авторского права. Консультации, про­веденные перед Конгрессом с государствами-членами ЮНЕСКО, показали, что пре­подавание и исследования в области авторского права осуществляются в основном только в индустриально развитых странах, причем число преподавателей и иссле­дователей очень невелико. Ограниченный характер носит и межуниверситетское сотрудничество в этой области.

Стремясь исправить сложившееся неблагоприятное положение, ЮНЕСКО разработала учебный курс по авторскому праву, предназначенный для преподавания этой дисциплины в юридических вузах. Тем самым было положено начало реализа­ции специальной Программы преподавания авторского права в университетах, явив­шейся результатом реализации рекомендаций упомянутого Конгресса. Программой предполагается также и определенная организационная деятельность: создание в учебных заведениях кафедр авторского права, с тем чтобы данная дисциплина ста­ла постоянным элементом обязательного учебного курса юридических факультетов; введение факультативного специализированного курса в аспирантуре; организация ознакомительных учебных курсов для правообладателей и пользователей.

Начиная с 1988 г. ЮНЕСКО организовала совещания со специалистами-препо­давателями права во всех регионах мира с целью адаптации Программы к местным реалиям. В июле 1996 г. такая конференция прошла в Московском государственном университете при участии преподавателей юридических вузов из всех стран СНГ. Текст адаптированной к региональным условиям программы ЮНЕСКО направила министрам высшего образования всех стран региона для использования в юридиче­ских вузах. Был также сформулирован ряд рекомендаций, цель которых — обеспе­чить лучшую адаптацию процесса обучения в области авторского права к условиям высшего образования на постсоветском пространстве.

Едва ли не центральным пунктом Программы стало решение ЮНЕСКО об

10

Предисловие к русскому изданию

издании учебника по авторскому праву и смежным правам, который был бы подго­товлен на основе учебного курса в формате сравнительно-правового исследования. Эту задачу блестяще решила профессор Дэлия Лигтцик (Аргентина), чей труд в пер­воначальном варианте был опубликован на испанском языке в 1993 г. В связи с ос­трой нехваткой литературы по авторскому праву в развивающихся странах учебник составлен с изложением многих подробностей. Он включает не только теоретиче­ские рассуждения, но также большой объем практической информации и междуна­родную библиографию, исключительно полезную для составления специализиро­ванных библиотечных фондов. Кроме того, такой подход к составлению учебника позволит развивающимся странам достаточно быстро решить проблему нехватки преподавателей данной дисциплины, поскольку книга может служить хорошим под­спорьем для освоения авторского права с целью преподавания специалистами смеж­ных отраслей юриспруденции.

Разумеется, читатель должен иметь в виду, что с момента первой публикации учебника авторско-правовые законы Бразилии, Эквадора и ряда других стран бы­ли пересмотрены. В целях актуализации содержащегося в учебнике материала ЮНЕСКО намеревается опубликовать специальное приложение к этому учебнику.

В последние годы ЮНЕСКО приступила к реализации новой стратегии в дан­ной области — созданию в университетах всех регионов мира специализированных кафедр ЮНЕСКО по авторскому праву. В 1998 г. в Москве была учреждена первая подобная структура в регионе Центральной и Восточной Европы и Централь­ной Азии — Кафедра ЮНЕСКО по авторскому праву и другим отраслям права ин­теллектуальной собственности при Институте международного права и экономики им. А.С. Грибоедова. Сделаны первые шаги по организации аналогичных кафедр ЮНЕСКО в Республике Беларусь и Узбекистане.

Конечная цель такой стратегии состоит в налаживании сотрудничества по во­просам интеллектуальной собственности между высшими учебными заведениями, исследовательскими центрами, авторскими обществами и иными творческими ас­социациями, а также органами законодательной, исполнительной и судебной вла­стей на субрегиональном, региональном, и в перспективе, и глобальном уровнях. Достижению этой цели должны способствовать учреждение образовательных и ио следовательских программ, организация курсов повышения квалификации для пре­подавателей и специалистов, публикация учебных и научных материалов, участие в разработке проектов законов и международных договоров, сравнительный анализ национальной правоприменительной практики, создание баз данных о нормативных актах, судебных решениях и научных исследованиях.

Важное место в реализации всех этих начинаний призван сыграть учебник по авторскому праву и смежным правам, предлагаемый вниманию читателей.

Михаил Федотов,

Чрезвычайный и полномочный посол

Российской Федерации,

руководитель кафедры ЮНЕСКО

по авторскому праву

и другим отраслям права

интеллектуальной собственности,

доктор юридических наук, профессор

Предисловие

Настоящая работа не является еще одной монографией по авторскому праву (АП) и смежным правам. Она представляет собой фундаментальный вклад в изучение этой дисциплины, который был осуществлен по инициативе ЮНЕСКО видным спе­циалистом в данной области профессором Делией Липцик.

Со времени своего создания ЮНЕСКО, учитывая основополагающее значение этой дисциплины для культурного и экономического развития стран, играла перво­степенную роль в содействии укреплению юридической защиты АП и смежных прав на национальном уровне и в области международных отношений.

Начиная с 1988 г. усилия ЮНЕСКО в большей степени были направлены на развитие преподавания этой дисциплины на университетском уровне. Действитель­но, опыт показал, что в современной жизни недостаточно просто принять закон о защите АП и смежных прав. Необходимы сопутствующие меры, обеспечивающие надлежащие знания об этом специфическом законодательстве, касающемся культур­ной жизни и, в частности, с учетом национальной правовой среды. Для уважения и разумного осуществления прав, признаваемых за авторами и другими обладателя­ми прав, требуется, чтобы адвокаты, судьи и другие юристы, отвечающие за соблю­дение закона, были знакомы со всеми аспектами данной дисциплины. Именно бла­годаря широкому ознакомлению с нормами, регулирующими осуществление АП и смежных прав, страны смогут лучше обеспечить сотрудничество между различными партнерами, участвующими в культурной жизни и мобилизовать их усилия на созда­ние и публикацию произведений, обогащающих культурное наследие.

Программа ЮНЕСКО по содействию преподаванию АП и смежных прав, при­званная внести важный вклад в решение этой задачи, участвует в разработке проек­тов соответствующих программ преподавания, стимулируя открытие учебных ка­федр по этой дисциплине в университетах.

Предлагаемый учебный курс уже приведен в соответствие с правовыми норма­ми, существующими в Латинской Америке, франкоязычной Африке, арабских госу­дарствах, азиатско-тихоокеанском регионе и англоязычной Африке, благодаря вза­имодействию с видными экспертами, представлявшими каждый из этих регионов.

Обновленное французское издание этой работы, которая была первоначально выпущена на испанском языке в 1993 г., стало дополнительным вкладом в эту дея­тельность. Оно отвечает насущной заинтересованности университетов в том, чтобы утверждаемые программы обучения опирались на пособие, обобщающее весь мате­риал, начиная с позитивного права в мире и опыта его осуществления.

Работа профессора Делии Липцик является замечательным вкладом в этой

Предисловие

области, эффективным средством, содействующим преподаванию АП и смежных прав с учетом глобальной перспективы.

В данной работе, составленной в виде учебного пособия, четко и ясно излага­ются многочисленные аспекты этой важной юридической дисциплины в свете раз­личных законодательств во всем мире, соответствующих международных конвенций и текущего анализа на международном уровне с учетом технологического прогресса в отношении форм творчества, публикации и публичного распространения интел­лектуальной продукции. В ней доходчиво и доступно разъясняются юридические понятия, ранее известные только экспертам. В целом это произведение может стать ценным подспорьем для студентов и специалистов в области АП и смежных прав и полезным пособием для деятелей культуры в плане организации их профессиональ­ных взаимоотношений на разумной и справедливой основе.

Благодаря обилию и ясности содержащихся в этой работе сведений, служащих укреплению активных сил создания, производства и распространения культурных ценностей, она несомненно стала классическим произведением в этой области, ко­торое, мы надеемся, будет пользоваться заслуженным успехом у широкой обще­ственности.

Мияагрос дель Коррал, директор отдела книжного дела и авторских прав

Глава 1 Введение

1. Определение и содержание авторского права. Место авторского права в ряду прав на ин­ теллектуальную собственность: авторское право и промышленная собственность 1.1.1. Понятие и юридическая природа авторского права

2. История авторского права

3. Различие правовых концепций авторского права' «copyright» и «droit d'auteur» 1.3.1. Предмет авторского права. 1.3.2. Понятие автора. Правообладатели. 1.3.3. Личные неимущественные права. 1.3.4. Имущественное право и пределы охраны. 1.3.5. Формаль­ ности

4. Экономическое значение авторского права в современном мире: создание культурных ценностей и влияние технологий

5. Роль авторского права в развивающихся странах

1.1. Определение и содержание авторского права. Место авторского права в ряду прав на интеллектуальную собственность: авторское право и промышленная собственность

ОПРЕДЕЛЕНИЕ и СОДЕРЖАНИЕ АВТОРСКОГО ПРАВА

Речь идет о специфической области права, отличительной чертой которой является закрепление субъективных прав автора на резуль­таты личного творчества, созданные в процессе его интеллектуаль­ной деятельности; к ним обычно относятся литературные, музы­кальные, театральные, художественные, научные и аудиовизуальные произведения.

АП признает за создателем творческих произведений две катего­рии исключительных прав, которые противостоят всем иным правам, а именно:

- права личного характера, которые охраняют связь личности ав­тора с его произведением и призваны обеспечивать его нематериальные интересы; они называются личными неимущественными или моральны­ми правами;

— имущественные права, которые касаются использования про-

14

Авторское право и смежные права

изведения и позволяют автору получать экономическую выгоду от его эксплуатации; они называются имущественными правами.

Личные неимущественные (моральные) права автора включают:

- право обнародовать свое произведение или оставить его в сфе­ ре частной жизни;

— право признаваться автором произведения;

• право на защиту произведения от искажений и сохранение его целостности, т. е. возможность требовать, чтобы любое распространение произведения осуществлялось в той форме, в которой автор создал его, без изменений;

• право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (право на отзыв) в связи с изменением авторской концеп­ ции и право изъять произведение из обращения.

Моральное право носит неимущественный характер и, в принципе, является бессрочным.

Имущественные права автора представляют собой право на эконо­мическое использование произведений, которое автор может осуществ­лять сам либо передать третьей стороне права:

• воспроизводить произведение в материальной форме (издание, механическое воспроизведение и др.);

• сообщать произведение для всеобщего сведения в нематериаль­ ной форме, путем публичного исполнения произведения, передачи в эфир¹, кинопоказа, показа на выставках и др.;

• перерабатывать произведение посредством перевода, адаптации, музыкальной аранжировки и т. д.

Имущественные права подвергаются различным исключениям, а их действие ограничено во времени.

МЕСТО в РЯДУ ПРАВ НА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНУЮ СОБСТВЕННОСТЬ: АВТОРСКОЕ ПРАВО И ПРОМЫШЛЕННАЯ СОБСТВЕННОСТЬ

Право интеллектуальной собственности

Традиционно в основе объединения АП и права промышленной соб­ственности лежат потребности теории и образования². Эта обширная область — право интеллектуальной собственности — охватывает боль­шой спектр прав различного характера: в то время как некоторые из них являются результатом акта интеллектуального творчества и признают-

¹ Термин «передача в эфир» означает как радиовещание в строгом смысле этого слова, так и телевешание.

- По мнению Э. Байлос Коррозы, одинаковое отношение к праву на промышленную собственность и к АП в определенном смысле относится к нематериальным благам и яв-

^ Введение 15

ся в качестве его стимула и вознаграждения, другие, идет ли речь об интеллектуальном творчестве или нет, предоставляются с целью регули­рования конкуренции между производителями.

Международной охраной АП и промышленной собственности зани­мается Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС). В Конвенции, подписанной в Стокгольме 14 июля 1967 г., в соответствии с которой была учреждена ВОИС, перечисляются дисцип­лины, объединенные под этим общим названием и говорится, что (ст. 2) для целей Конвенции на интеллектуальную собственность распростра­няются права, касающиеся:

«— литературных, художественных и научных произведений;

• постановок и исполнений артистов-исполнителей, фонограмм и передач организаций эфирного вещания;

• изобретений во всех областях человеческой деятельности;

• научных открытий;

• промышленных чертежей и моделей;

— товарных знаков, торговых марок и знаков обслуживания, а так­же фирменных наименований и знаков;

• защиты от недобросовестной конкуренции;

• всех других прав, относящихся к интеллектуальной деятельности в промышленной, научной, литературной и художественной областях».

Литературные, художественные и научные произведения являются объектом АП. Представления и выступления актеров и артистов-испол­нителей, запись фонограмм и радиопередачи составляют предмет смеж­ных прав. Изобретения, результатом которых стал новый продукт или новый способ промышленного применения, относятся к предмету па­тентного права. Научные открытия являются предметом права на науч­ные открытия. Речь идет в основном о праве научного работника на то, чтобы его фамилия публично ассоциировалась со сделанным им науч­ным открытием, и о праве научных работников получать экономическую выгоду от использования этих открытий (из данного случая исключают­ся аспекты деятельности авторов научных открытий, которые относят­ся к праву промышленной собственности, когда открытие может быть предметом патента, и авторского права — на литературное, художествен-

л яется методологическим постулатом, который сопоставим, с одной стороны, с диверси­фикацией подхода к этим правам, что находит выражение в договорах, учреждениях и де­ятельности различных секторов в силу специализации законодательства и соображений доктрины права, а с другой — в силу связи указанных прав с другими институтами и учреждениями и иными категориями. Необходимо принимать во внимание все аспекты этого вопроса в свете экономической конкуренции, учет которой оказывается необходи­мым в силу воздействия различного рода препятствий как для интеллектуальной соб­ственности (этот последний термин традиционно используется в Испании для обозначе­ния АП), так и для промышленной собственности в том, что касается свободы торговли и предпринимательства. В итоге все это сказывается на возможностях рыночной конку­ренции материальных ценностей (Baylos Corroza I978: 50).

16 Авторское право и смежные права

ное произведение и т. д., когда открытие описывается в произведении, относящемся к этой категории. Промышленные чертежи и полезные мо­дели являются предметом права на промышленные чертежи и полезные модели. Товарные знаки, наименования мест происхождения, знаки об­служивания и фирменные наименования относятся к ведению права о товарных знаках. Защита от недобросовестной конкуренции, противоре­чащей честным методам в промышленности и торговле, относится к предмету дисциплины «недобросовестная конкуренция».

Все права интеллектуальной собственности - - авторское право и смежные права, права промышленной собственности и права на научные открытия — относятся к нематериальным ценностям, даже если они не всеми признаются результатом интеллектуального творчества.

Авторское право

АП распространяется на литературные, музыкальные и художественные произведения в широком смысле слова и возникает вместе с самим про­изведением в силу самого акта его создания. Для появления права не требуется признания его административными властями, даже если ино­гда необходимо выполнить некоторые формальности, служащие различ­ным целям (для облегчения подтверждения авторства, формирования и пополнения публичных архивов и библиотек и т. п.). Система «консти­тутивной» регистрации АП, в силу которой его обладатель получает исключительные и неоспоримые права с момента выполнения установ­ленных законом регистрационных формальностей, является, как мы увидим далее (глава 10), отголоском института «привилегий», соответ­ствующего определенной концепции права на экономическую эксплуа­тацию произведений, отвергнутой самой доктриной, получившей за­крепление в законодательстве некоторых стран.

Промышленная собственность

Патенты, товарные знаки, полезные модели и промышленные дизайнер­ские разработки, а также защита от недобросовестной конкуренции со­ставляют то, что именуется правом на промышленную собственность.

Права на патенты, промышленные дизайнерские разработки и по­лезные модели совпадают с АП лишь в том плане, что они направлены на охрану внешнего проявления акта интеллектуального творчества и обеспечение получения экономической выгоды от эксплуатации резуль­тата такого творчества.

Напротив, подтверждение прав на товарный знак не относится к охране творческой деятельности: товарный знак представляет собой обо­значение или символ, служащий для индивидуализации того, кто отвечает за товары и услуги, предоставляемые в общественное пользование. Так же

Введение 17

о бстоит дело и с фирменными наименованиями и наименованиями мест происхождения товара. Что касается товарных знаков, то юридическая защита обусловливается необходимостью предотвращения несанкциони­рованного использования названия предприятия конкурентом.

Наименования мест происхождения указывают на географиче­скую принадлежность товаров или услуг — с помощью надписей «fabrique en ...», «made in ...», «сделано в ...» либо же на определенные качества продукта, зависящие от используемого природного сырья: на­пример, такие вина, как «херес», «риоха», «шампанское» и т. п., «дижон-ская» горчица, «лиможский» фарфор или золенгеновская сталь. Юриди­ческая защита обосновывается заинтересованностью общества в харак­терных качествах продукта, по которым оно может установить страну, регион или определенное место происхождения, а также необходимо­стью защиты производителей из этих географических зон от недобросо­вестной конкуренции.

Достижения в области растениеводства являются объектом особой системы охраны, отличающейся от охраны права на патенты, посколь­ку она касается лишь коммерциализации материалов, используемых для получения различных сортов растений (семян, рассады и т. п.), не вклю­чая саму растительную культуру и коммерциализацию растений как таковых.

Наряду с этим существуют важные различия между правами на интеллектуальную собственность на результаты творческой деятельно­сти, в зависимости от того, идет ли речь об изобретениях, промышлен­ных дизайнерских разработках и моделях или о литературных, музы­кальных, научных и художественных произведениях.

Патентное право охраняет новый продукт или новый процесс инду­стриального использования, полученный в результате изобретения. Ис­ключительное право на запатентованное изобретение приобретается в силу административного акта — патента. Он выдается при соблюде­нии некоторых определенных условий: необходимо, чтобы речь шла об изобретении, чтобы оно обладало новизной (в объективном смысле это­го термина) и чтобы оно позволяло получить новый результат на осно­ве индустриального внедрения.

Право на промышленные дизайнерские разработки и полезные мо­дели охраняет внешний вид продукта. В отличие от других форм про­мышленной собственности (прав на патенты и на товарные знаки) оно возникает с момента регистрации в административном органе.

Взаимосвязи

Из различных компонентов интеллектуальных прав формируются обла­сти, которые не всегда имеют четкие границы. Общие элементы, прису­щие творческой деятельности человеческого разума, обусловливают

18 Авторское право и смежные права

в заимосвязи — а порой и иерархию -- между различными областями, как это имеет место, например, в отношении художественных произве­дений и промышленных дизайнерских разработок и моделей, а также рекламных разработок и формулировок (или объявлений).

Возьмем классический пример дизайна. Творчество дизайнера в принципе охраняется, с одной стороны, АП как одна из форм искусст­ва, с другой — правом на промышленные образцы и дизайнерские раз­работки, которые самостоятельно охраняются как произведения при­кладного искусства, поскольку они представляют собой творчество по оформлению или элементы, добавленные или внесенные в индустриаль­ный продукт. Законодательства некоторых стран предусматривают охра­ну дизайна в рамках двух режимов (закона об АП и закона о промышлен­ных дизайнерских разработках и образцах) с той оговоркой, что они не могут применяться одновременно при обращении в суд с целью призна­ния права³.

Так же обстоит дело и с рекламными надписями, которые могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков без ущерба для охраны, которая предоставляется им в рамках АП в тех случаях, когда они имеют достаточную оригинальность⁴.

В двух важных международных многосторонних конвенциях по АП - - Бернской конвенции и Всемирной конвенции — предусматрива­ется также такая двойная возможность в отношении художественных произведений (см. п. 2.2.1.4 гл. 2).

Автономный характер авторского права

АП в целом обладает общими чертами с другими составляющими пра­ва интеллектуальной собственности в следующих аспектах: нематери­альный объект, исключительный характер, охрана против всех и каждого (erga omnes) и передаваемость права на использование. Вместе с тем АП пользуется законодательной автономией в национальном плане и само­стоятельностью в рамках международных конвенций, оно обладает на­учной автономией, поскольку обеспечивает принципы и решения, необ­ходимые для регулирования различных фундаментальных проблем. Так, например:

¹ См., напр., ст. 28 Закона-декрета 6673/63 Аргентины (касающегося промышленных моделей и рисунков/чертежей): «Если промышленная модель или рисунок/чертеж, заре­гистрированные в силу настоящего декрета, могли быть также объектом депонирования в соответствии с Законом 11.723, касающимся правового режима охраны интеллектуаль­ной собственности, то автор не может одновременно ставить вопрос о защите обоих ви­дов своих прав, обращаясь в органы правосудия с целью признания своих прав».

⁴См., напр., Закон 22.362 в Аргентине (касающийся торговых марок и товарных знаков), где излагаются мотивы такого подхода; см. также судебные решения, касающиеся охраны рекламных материалов в соответствии с Законом 11.723 о правовом режиме охраны интеллектуальной собственности.

Введение 19

• Е го объектом становится результат интеллектуального творче­ ства вне зависимости от его промышленного применения.

• С момента решения автора об обнародовании своего произведе­ ния он имеет право на то, чтобы его имя или псевдоним указывались вся­ кий раз, когда его работа используется (или право на неразглашение данных о личности автора), на соблюдение целостности произведения и на отказ от его обнародования и изъятие произведения из оборота. На­ против, личное неимущественное право изобретателя после принятия им решения о патентовании своего изобретения сводится преимуще­ ственно к праву на признание его в качестве изобретателя при заявке о выдаче патента или в любом другом аналогичном официальном доку­ менте в соответствии с национальным законодательством.

• Его основанием является акт создания произведения, а не при­ знание его существования административным органом⁵.

1.1.1. Понятие и юридическая природа авторского права

ПОНЯТИЕ

В объективном смысле выражение «авторское право» охватывает всю совокупность прав, относящихся к данной сфере; в субъективном же смысле оно обозначает те возможности, которыми располагает автор по отношению к произведению, обладающему достаточной оригинально­стью или индивидуальностью, и которое подпадает под действие защи­ты, предоставляемой АП.

В странах с англо-американскими юридическими традициями («common law») АП обозначается термином «copyright» (буквально — «право на копию»), который касается использования работы путем ее воспроизведения.

В странах континентальной европейской юридической традиции (именуемой латинской, или основанной на римском праве, или романо-германской), где явно преобладает личностная концепция АП, появилось выражение «droit cTauteur», которое относится к субъекту права, а имен­но творцу и к признаваемым за ним юридическим прерогативам в целом.

Эти прерогативы, с одной стороны, носят личный и неимуществен­ный характер, и срок их действия в принципе неограничен (личные не­имущественные права), с другой стороны, они имеют имущественный

⁵ Э. Байлос Корроза подчеркивает, что исследования, на основе которых была раз­работана описательная методика диверсификации прав на интеллектуальную собствен­ность, действительно позволили выявить три важных аспекта: объект, содержание и спо­собы приобретения права, — все эти аспекты он подвергает тщательному анализу (Baylos Corroza 1978: 75—92). Тем не менее автор этого учебника считает, что в рамках научно­го исследования не следует ограничиваться рассмотрением этих прав по отдельности (Baylos Corroza 1978:93).

20 Авторское право и смежные права

характер, и в этом случае срок их действия ограничен (имущественные права). В странах с латинской юридической традицией помимо терми­на «droit d'auteur» используются также выражения литературная и ху­дожественная собственность «propriete litteraire et artistique» и «propriete intellectuelle».

ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА

Различия в характере черт, свойственных АП, затрудняли определение его юридической природы. Вот почему этот вопрос стал предметом широкой дискуссии — с выводами часто диаметрально противополож­ного характера, - - что обогащало саму тему и в значительной степени способствовало ее развитию.

Если говорить об истоках этого вопроса, то исключительные права печатников и книгоиздателей выпускать и продавать книги вытекали из привилегий, т. е. монополии на определенный вид предпринимательской деятельности, предоставляемой правительственным органом. В Англии закон от 10 апреля 1710г., известный под названием «Статут королевы Анны», был первым нормативным текстом, признающим за автором его право (copyright) в качестве индивидуального права, рассматриваемого как право собственности.

Приравнивание АП к праву собственности закрепляется в послед­нем десятилетии XVIII в.

Теория права собственности

Преамбула к закону штата Массачусетс от 17 марта 1789 г. гласит сле­дующее: «Нет иной собственности, принадлежащей человеку в большей мере, чем та, что является результатом его умственного труда».

«Наиболее священная, самая личная собственность из всех видов собственности», такими были ставшие знаменитыми слова, которыми Ле Шапелье охарактеризовал АП в докладе, предшествовавшем приня­тию декрета от 13 и 19 января 1791 г., в соответствии с которым Учре­дительное собрание Французской революции объявило священным пра­во автора на публичное представление своих произведений⁶. Лаканаль высказал аналогичную мысль в докладе, представленном перед приня­тием декрета от 19 и 24 июля 1793 г., в соответствии с которым Учреди­тельное собрание включило в сферу правовой охраны право на воспро­изведение.

Признание права собственности автора на его произведение, кото­рое приравнивалось к праву собственности на материальные ценности (движимые и недвижимые), было направлено на удовлетворение спра-

'См.: Доек 1974: 199.

Введение 2\_

ведливых устремлений создателей произведений и обеспечивало их ос­новное право в четкой и определенной форме.

Именно благодаря влиянию вышеупомянутых революционных декретов, а также доктрины, в соответствии с которой АП должно рас­сматриваться в качестве права собственности, АП получило широкое признание в законодательстве многих стран, принятом в XIX в., а также в большом числе законов, принятых в XX в. Выражения «литературная и художественная собственность» и «интеллектуальная собствен­ность», фигурирующие в этих законах, приравнивали АП к праву соб­ственности.

Однако в то время как АП получало все большее развитие в рамках соответствующей доктрины и юриспруденции, во все большей степени стали проявляться его особые черты, а его приравнивание к праву соб­ственности на материальные ценности (jus in rem) оказалось под серь­езным сомнением⁷ в силу различий, существующих между этими двумя видами прав:

• АП осуществляется в отношении результатов интеллектуального творчества, т. е. произведения, а не какой-либо вещи, в том смысле, что собственность на материальный носитель, на котором зафиксировано произведение, не равнозначна АП на это же произведение;

• АП появляется в связи с творческим процессом создания произ­ ведения, а не на основе существующих способов использования полу­ ченного при этом результата (присвоение, спецификация, традиция, получение доходов от имущества и т. д.); в частности, оно не приобре­ тается на основании предписания;

- длительность действия имущественного права автора ограничена (как правило, сроком жизни автора и определенным числом лет после его смерти); длительность действия права собственности не имеет сро­ ков действия;

— порядок его применения в случае, когда речь идет о нескольких авторах, отличается от порядка действия режима общей собственности;

- личное неимущественное право, являющееся характерным эле­ ментом АП, не имеет отношения к праву собственности;

— никогда не происходит полная передача всех АП, поскольку про­ изведение никогда не выходит полностью из сферы влияния индивиду­ альности его создателя, хотя бы по причине обязательного упоминания фамилии последнего каждый раз, когда произведение используется, и уважения его неприкосновенности.

Учитывая то, что в АП отсутствует значительная часть тех или иных элементов собственности, характерных для материальных ценностей, некоторые авторы выступают против его приравнивания к праву соб-

⁷ В том числе во Франции, хотя и несколько изолированным образом, с конца пер­вой половины XIX в. (см.: Colombet 1986: 18).

22 Авторское право и смежные права

ственности, в частности во Франции и в Италии, где его определяют как право sui generis, с тем чтобы подчеркнуть юридическую особенность этого нового права.

В XIX в. развитие АП в странах континентальной Европы значи­тельно усилилось за счет исследований, проведенных в Германии. В этой стране в доктрине, большая часть которой направлена против приравни­вания АП к праву собственности, предлагается название Urheberrecht, a также Autorrecht (авторское право). Однако мнения специалистов по праву разделились в отношении того, следует ли рассматривать это пра­во в категориях имущественного права — не в смысле традиционного права собственности, а как права на нематериальные ценности, либо наоборот поместить его в категорию личных прав. Сторонники проме­жуточного направления придерживались мнения, что нельзя безогово­рочно включать в какую-либо из этих двух категорий по причине защи­ты им как имущественных, так и личных неимущественных прав*.

Различие позиций, касающихся юридической природы АП, приве­ло к тому, что в теории произошло разделение на две значительные груп­пы: теория дуалистов, которые подразделяют совокупность прав, при­знаваемых за авторами на две категории — моральных прав и имуще­ственных прав, — полагая, что их не следует смешивать несмотря на их взаимозависимость, и теория монистов, которые считают, что это раз­деление искусственное и необоснованное, поскольку права, признавае­мые за творческим работником, следует понимать как два аспекта еди­ного и целостного АП^У.

Теория нематериальных ценностей

Теория нематериальных ценностей была разработана Джозефом Кёле-ром. Согласно этому автору, право собственности в его традиционном понимании представляет собой юридические правомочия и применимо только к материальным ценностям, тогда как право создателя произве­дения имеет иной характер: здесь речь идет об исключительном праве на произведение, рассматриваемом как нематериальная ценность; причем это право представляет экономическую ценность и в силу этого по своей природе отличается от права собственности на материальные ценности. Вот почему необходимо создание новой юридической категории: прав на нематериальные ценности (Immaterialguterrecht), которые, тем не менее, как отмечает Г. Байлос Корроза, «сохраняют свойства, присущие доктрине права собственности, согласно которой эти юридические права интерпретируются как права в отношении автономной ценности, неза­висимой от субъекта». Как считает Байлос, одна из конечных целей те-

⁸См.: PiolaCaselli 1927: 40—43.

⁹ См. гл. 4 — монистическая и дуалистическая теории.

Введение 23

зиса Кёлера, заключается по своей сути в конструировании специфиче­ского объекта права, адаптированного к конкретному характеру защиты, обеспечиваемой автору и изобретателю (Baylos Corroza 1978: 417).

По мнению Кёлера, АП имеет исключительно имущественный ха­рактер, причем как в силу истории его возникновения (вначале суть АП заключалась в обеспечении имущественных интересов авторов), так и в силу того, что соответствующие основные правовые нормы направлены на охрану исключительных прав на воспроизведение, исполнение, де­кламацию и т. д. того произведения, за счет которого автор обеспечива­ет себе материальный доход.

Автор также пользуется другими правами на свое произведение, которые носят не имущественный, а личный характер; это право Кёлер называет Individualrecht. Хотя эти права и содействуют охране произве­дения, они относятся не к АП, а к самостоятельной юридической обла­сти. Кёлер отмечает, что речь идет о двух различных правах (Doppelrecht). Автор пользуется имущественным правом для экономи­ческой эксплуатации нематериальной ценности (Immaterialguterrecht) -своего произведения, которая имеет внешнюю форму проявления, обо­собленную от его личности, однако эта ценность не является ни веще­ственной, ни подлежащей отчуждению. Наряду с этим правом автор имеет Individualrecht, которое не зависит от содержания АП, а является конкретным проявлением общего личного права.

Эта оговорка вызвала резкую критику (Гирке, Штоббе, Олфилд), в силу того что она не соответствует позитивному праву. Э. Пиола Казелли даже утверждает, что теория Кёлера безосновательно разрушает един­ство и гармонию АП, вводя в него неоправданный разрыв между момен­том создания произведения, когда АП имеет личный характер, и момен­том, когда на сцену выходят имущественные права и произведение ста­новится известным публике. Следует отметить, что личные права авто­ра связаны не с личностью как таковой, а с личностью, которая создает произведение, поскольку эти права составляют важный элемент АП в отличие от других личных прав, благодаря которым произведение может рассматриваться как объект, а автор или другие лица — как правообла­датели. Так обстоит дело в отношении деловых писем и портретов (пра­ва получателя корреспонденции и лица, изображенного на портрете) и в основе которых не лежит создание произведения; они относятся к об­щей сфере личных прав¹⁰.

Байлос Корроза считает, что предложение относительно новой пра­вовой категории, отличной от права собственности, которое ставит своей целью определение прав создателей произведений, вряд ли можно по­ставить в заслугу Кёлеру и его сторонникам. Для теории нематериаль­ных ценностей прежде всего характерно стремление дать характеристи-

10

См.: Piola Caselli 1927: 42, 58.

24 Авторское право и смежные права

ку и определение объекта, к которому относятся эти права; речь идет о теоретическом постулате, который впервые рассматривает объект права создателей произведений как вопрос, который следует рассматривать на отдельной основе (Baylos Corroza 1978: 420). Байлос подчеркивает, что проведенный Кё'лером анализ, вне всякого сомнения, оказал важнейшее техническое содействие конструированию и юридическому осмыслению данных прав, и что его результаты, после некоторых уточнений, стали частью общей теории права¹¹.

В отличие от теории Келлера, которая относится к дуалистическим доктринам, теория личных прав, носящая монистический характер, рас­сматривает все прерогативы, которыми пользуется автор, как вытекаю­щие из охраны его личности, распространяемой и на охрану его произ­ведения.

Теория личных прав

Эта теоретическая школа перекликается с идеями, высказанными Имма­нуилом Кантом в 1785 г. Как считал этот философ, АП по сути являет­ся личным правом, jus personalissimum. Согласно Канту, авторское про­изведение является обращением автора к публике через издателя. Реаль­ное право на экземпляр книги как на художественное произведение-вещь можно приобрести, тогда как на книгу, в виде обращения автора к сво­им читателям, распространяется личное право¹².

Теория личного права была разработана Гирке (свой вклад в ее раз­работку также внесли, в частности, Блунтшли, Гарейс, а во Франции — Саллейл и Берар). Как считает Гирке, объектом АП является индивиду­альное произведение, представляющее собой проявление личности его автора, отражение его сознания, которое индивидуализируется посред­ством его художественного творчества.

Согласно этой школе, если историческое развитие АП своей от­правной точкой действительно имело охрану имущественного компо­нента, то, тем не менее, все права, гарантируемые законом, проистека­ют из изначального права автора сохранить свое произведение в тайне или же обнародовать его: речь идет о личном праве, которое в качестве такового имеет неограниченную продолжительность и не может быть объектом какого-либо действия со стороны кредиторов. Даже исключи­тельные права на воспроизведение, исполнение и т. д. необязательно имеют имущественный характер, поскольку автор может их осуществ-

¹¹ См.: Baylos Corroza 1978: 418. В примеч. 112 (Baylos Corroza 1978) цитируется Аскарелли, по мнению которого Келлер вне всякого сомнения являлся «учителем, дав­ шим предмету <...> логический образ и юридическое обоснование до сих пор актуальные и неподвластные времени». (Пер. с итал.)

¹² См.: Luf 1991: 43-

Введение 25

л ять при отсутствии экономической заинтересованности. Даже возмож­ность уступки прав не влечет за собой их полной передачи; передают­ся только права на размножение и т. д., при том понимании, что автор всегда сохраняет права на свое произведение как гарантию защиты сво­ей личности. Вот почему, согласно этой теории, АП в своей основе яв­ляется личным правом, а его имущественный аспект носит лишь второ­степенный характер¹³.

Как считает Э. Пиола Казелли, определение АП как личного права не отвечает реалии этого института; его истинная и конкретная регла­ментация несопоставима с его классификацией в рамках слишком об­ширной категории личных прав. По мнению этого автора, необходимо признать, что творческое произведение должно рассматриваться законом как объективный элемент, носящий внешний характер по отношению к личности его создателя, и что с определенными оговорками оно выходит за пределы, касающиеся только его личности. Аналогичным образом следует признать, что исключительные права носят имущественный характер, который не ограничивается частными или исключительными случаями; по своей природе, они чаще всего составляют элемент содер­жания этого понятия, неизбежно связанного с изначальным правом пред­назначать или не предназначать то или иное произведение для публика­ции (Piola Caselli 1927: 57—58).

Выступая с критикой этой теории, Г. Байлос Корроза также обраща­ет особое внимание на попытки, связанные со стремлением объяснить АП посредством такого института, как личные права, который облада­ет весьма широкими признаками и характеристиками; с другой стороны, преимущество такого подхода заключается в том, что он выводит на первый план основу, на которой зиждется защита, предоставляемая ав­тору, фундаментальный компонент права, который по всей вероятности является «идеальным» и имеет дополнительный характер атрибута иму­щественного порядка, возникающего благодаря праву или в конечном счете лежащего в основе монистической структуры права (Baylos Corroza 1978:468).

Теория лично-имущественного права

Для сторонников этой промежуточной теории¹⁴, которая также появилась в Германии, АП имеет особый характер, поскольку, будучи всецело свя­занным с личностью, оно при этом содержит правовые нормы имуще­ственного характера. Имея при этом двойную функцию охраны интере-

¹³См.: Piola Caselli 1927: 42^3.

¹⁴ Beseler, Stobbe, Derenburg в их учебниках по немецкому гражданскому праву, а среди авторов, писавших о договорах, — Allfeld и Reitzler (см.: Piola Caselli 1927: 43, note 2).