41. Аккредитив как средство международных расчетов:

― понятие и виды аккредитива;

― аккредитивная сделка;

― Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов.

Аккредитив

Аккредитив - обязательство банка произвести по просьбе и в соответствии с указаниями импортера (за счет специально выделенной для этого суммы) платеж экспортеру или акцептовать тратту, выставленную экспортером (при расчетах в кредит), в пределах какой-то там суммы.

Различают

• отзывные и безотзывные аккредитивы. Отзывный аккредитив может быть изменен или аннулирован банком-эмитентом в любой момент без предварительного уведомления бенефициара; безотзывный аккредитив не может быть отозван или изменен без согласия бенефициара. Если в аккредитиве отсутствует указание о том, является ли он отзывным или безотзывным, то он считается безотзывным;

• покрытые и непокрытые аккредитивы. Аккредитив является покрытым, когда банк-эмитент перечисляет определенную сумму в распоряжение авизующего банка на весь срок аккредитива; непокрытый аккредитив означает, что банк-эмитент предоставляет право авизующему банку списывать требуемую сумму с его счета, находящего в авизующем банке;

• револьверные и не возобновляемые аккредитивы. Револьверный аккредитив является возобновляемым после его полного или частичного исполнения. Револьверный аккредитив может быть кумулятивным либо некумулятивным. Кумулятивным считается аккредитив, в соответствии с которым неиспользованные суммы текущего аккредитива могут быть добавлены к следующему аккредитиву. Некумулятивным считается аккредитив, по которому добавление неиспользованных в срок сумм не производится. Не возобновляемый аккредитив – это аккредитив, который прекращается после его исполнения;

• переводные и непереводные аккредитивы. Переводный (трансферабельный) аккредитив дает возможность получения с этого аккредитива денежных средств третьим лицам. Непереводный аккредитив может быть исполнен только бенефициару;

• обычные и резервные аккредитивы. Резервный аккредитив представляет собой обязательство банка выплатить определенную сумму бенефициару в возмещение убытков в случае неисполнения обязательства приказодателем аккредитива, т.е. является по существу банковской гарантией. В отношении резервных аккредитивов 11 декабря 1995 г. резолюцией 50/48 на 50-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН была принята Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.¹¹ Конвенция регулирует выдачу резервного аккредитива, его изменение, платеж по аккредитиву, уступку права на получение денежных средств, прекращение права требовать платежа;

• аккредитивы с красной оговоркой и аккредитивы с зеленой оговоркой. Аккредитив с красной оговоркой разрешает производить авансовый платеж при предоставлении складской расписки или иного документа, не являющегося отгрузочным. При предоставлении отгрузочного документа он исполняется полностью. Аккредитив с зеленой оговоркой предусматривает возможность предоставления складских документов, выписанных на имя банка;

• подтвержденные и неподтвержденные аккредитивы. Подтвержденный аккредитив содержит гарантию исполнения по безотзывному аккредитиву, которая предоставляется авизующим или подтверждающим банком. Если в аккредитиве ничего не указано в отношении подтверждения, то он считается неподтвержденным.

Аккредитивная сделка

В правовой литературе высказаны различные мнения в отношении правовой природы аккредитивной сделки: ее считают договором поручения, договором цессии, договором поручительства, договором в пользу третьего лица, договором комиссии, договором подряда и договором sui generis.

В частности, Агарков М.М. и Ефимова Л.Г. считают, что правоотношения, складывающиеся в процессе выставления и использования аккредитива, охватываются конструкцией договора комиссии.

В ФРГ аккредитив рассматривается как договор поручения (§ 662 Германского гражданского уложения (ГГУ)), а подтверждение аккредитива банком рассматривает как обещание долга (§ 780 ГГУ).

Швейцарская практика, как банковская, так и судебная, приравнивает аккредитив к переводу, который регулируется специальными нормами (ст. 466 - 471) Швейцарского обязательственного закона. Как разновидность перевода (урегулированного ст. 921.1 - 921.5 ГК Польши) рассматривается документарный аккредитив и в польской юридической литературе.

Белов В.А. считает аккредитив договором в пользу третьего лица.

В правовой доктрине существует концепция, согласно которой аккредитив представляет собой комплекс сделок (Шмиттгофф, Эллингджер, Гортон, Гейтрижд, Мегра и др.). Данной концепции придерживаются и Волков Л.Б., Казакова Н.А., Мансуров Г.З. Данная точка зрения не учитывает того, что обязательства сторон аккредитивной сделки взаимосвязаны, сделка осуществляется в результате ряда последовательных действий, субъекты не могут провести отдельные действия обособленно.

Все попытки приравнять аккредитив к существующим юридическим конструкциям не учитывают правовую природу аккредитива, его сложный субъектный состав и единство аккредитивной сделки.

Аккредитив следует рассматривать как единую сделку, сторонами которой являются:

• приказодатель – сторона, по просьбе которой выставляется аккредитив;;

• банк-эмитент – банк, который выставляет аккредитив по поручению заявителя или от собственного имени;

• авизующий банк – банк, принимающий документы от бенефициара и устанавливающий подлинность аккредитива, который авизует аккредитив по просьбе банка-эмитента;

• бенефициар – лицо, в пользу которого  выставляется аккредитив и совершается платеж на основании представленных им документов;

• подтверждающий банк – банк, который подтверждает аккредитив по просьбе или по поручению банка-эмитента.

• исполняющий банк – банк, который уполномочен на осуществление платежа по аккредитиву или любой банк, в случае, если платеж по аккредитиву производится любым банком.

Аккредитивные сделки регулируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 2007 года (UCP-600),¹² которые действуют с 1 июля 2007 года. При этом эти Унифицированные правила являются одновременно и актом неправительственной организации.

В Унифицированных правилах и обычаях 2007 года аккредитив рассматривается, как самостоятельный вид сделки. Аккредитив по своей природе является сделкой, обособленной от контракта купли-продажи или другого контракта, на котором он может быть основан. Банки ни в коей мере не связаны и не обязаны таким контрактом, даже если в аккредитиве имеется ссылка на него. Банк-эмитент должен пресекать любые попытки приказодателя аккредитива включить в качестве неотъемлемой части аккредитива копию основного контракта, проформу накладной и подобные документы.

Банки с клиентом заключают в случае открытия аккредитива договор – аккредитивную сделку, и, как правило, в нем указывают, что весь расчет по аккредитиву пойдет по унифицированным правилам МТП.

Унифицированные правила прямо указывают на безотзывность аккредитива, отзывные аккредитивы не допускаются. В ГК РФ сказано, что в этом случае он считается отзывным.

Что касается иных видов аккредитивов, то Унифицированные правила устанавливают виды аккредитивов в зависимости от срока платежа (по предъявлении, с рассрочкой, с акцептом тратт), а также устанавливают правила для переводного аккредитива, указывая, что переводный аккредитив означает, что он специально обозначен как «переводный». Переводный аккредитив может быть передан полностью или в части другому бенефициару по просьбе бенефициара. Аккредитив может быть переведен частями более чем одному второму бенефициару при условии, что разрешены частичные платежи или отправки. Переводный аккредитив не может быть переведен по просьбе второго бенефициара любому последующему бенефициару.

Аккредитив выставляется в сумме, которая предусматривается контрактом. В контракте же указывается, в каком банке будет открыт аккредитивный счет. Очень часто стороны не соглашаются на то, чтобы это был один из их банков, то есть банк плательщика и банк получателя платежа, а, как правило, называют третий банк, в котором открывается этот аккредитивный счет. Это должен быть банк корреспондент, с которым имеются корреспондентские отношения.

В UCP 600 количество статей сокращено до 39 в отличие от 49 в предыдущих правилах. Включены статьи, предусматривающие определения понятий. Понятие «разумный срок» для рассмотрения документов заменено на пять банковских дней. Предусмотрено новое положение о дисконтировании просроченных платежей по аккредитивам. Банкам предоставлено право принимать страховые документы с ограничительными условиями.

UCP-600 разрешают частичное использование аккредитива или частичную отправку товаров.  Они  также содержат требования к транспортным и страховым документам.

Может возникнуть вопрос о применении национального права к аккредитиву по вопросам, не урегулированными Унифицированными правилами. Зобов С.А. полагает, что при отсутствии выбора применимого права сторонами различные аккредитивные сделки будут регулироваться различным правом. Например, к договору между приказодателем и банком-эмитентом применяется право банка-эмитента (комиссионера), к договору между банком-эмитентом и исполняющим банком, не подтвердившим аккредитив – право исполняющего банка (поверенного), к договору между банком-эмитентом и подтверждающим банком – право подтверждающего банка и т.д.