Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Очерки торгового права

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
1 Мб
Скачать
которое подлежит распространению на эти формы, или с постанов­лением материального торгового права, которое на эти формы не распространяется. Но, подчинив лиц, которые устраивают предпри­ятия, по своим размерам требующие организации, свойственной торговому предприятию, торговому праву, законодатель устранил практическое значение этих вопросов. Очевидно, общество, кото­рое сочтет для себя целесообразным принять организацию торгово­го товарищества, подпадает под это понятие предприятия, требую­щего торговой организации. Такое товарищество должно быть за­несено в торговый регистр, и с этого момента оно для оборота, безусловно, является торговым товариществом, так как, согласно общим принципам торгового регистра, с этого момента собствен­ник фирмы, хотя бы по материальному своему значению и не явля­ющейся фирмой торговой, почитается купцом. Промысел этого то­варищества  это торговля в том смысле, в каком закон понимает торговлю
1
.
В полном соответствии с этой постановкой вопроса находится и статья, согласно которой акционерные компании, каков бы ни был объект их деятельности, признаются торговыми товарищества­ми. Если прежде, при действии старого уложения, статья эта могла вызывать и вызывала недоумение, то теперь, при дальнейшем дви­жении законодательства по тому же пути, вопрос стал совершенно ясен. Акционерная форма  это в такой мере сложная организация, что законодатель не может не презумпировать, что к этой форме прибегло предприятие, которое действительно нуждается в торго­вой организации. Это презумпция juris et de jure.
Точно так же и закон о товариществах с ограниченной ответ­ственностью безусловно признает эти товарищества торговыми то­вариществами
3
ствах
.
2
, равно как и австрийский закон об этих товарище-
1
В германской литературе возник спор по вопросу о том, является ли такая фирма торговой в силу фикции, как это полагают D (Handelsgesetzbuch. I. § 5, 1 сл.), или же, как полагает Staub (Kom. z. HGB. I. § 5. Anm. 3), фирма эта только почитается торговой, причем закон все же не обращает ее в торговую фирму. Мы считаем более правильным первое мнение с той оговор­кой, что фикция эта сохраняет свою силу до тех пор, пока неправомерность записи не установлена управомоченным лицом, добившимся того, что фирма эта вычерки­вается из торгового регистра.
2
Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung. § 13. Abs. 3.
3
Gesetz von 6. März 1906. über Gesellschaften mit beschränkter Hafting. § 61.
üringer è Hochenburg
%
Это не исключает возможности образования товариществ в фор­ме товариществ с ограниченной ответственностью, преследующих чисто идейные цели и потому не имеющих никакого промысла. Отдельные действия такого товарищества могут и не подпадать под действие Торгового уложения. Дело в том, что, когда действия куп­ца не составляют его промысла, они не подпадают под действие Торгового уложения. Поэтому и отдельные сделки такого товари­щества с ограниченной ответственностью, не имеющего никакого промысла, не будут обычно подпадать под действие Торгового уло-
1
жения
.
Различение товариществ на товарищества гражданского и тор­гового права мы находим и в наших законах.
В нашей литературе решительным защитником совершенно осо­бого характера торгового общества в отличие от гражданского в
2
силу самого закона выступил проф. Цитович
. Проф. Цитович пола­гает, что гражданское товарищество всегда остается «множествен­ностью лиц, составленною, правильнее, собравшеюся случайно, на время, для определенной сделки. Для такой множественности не нужно и не может быть ни отдельного имущества, ни отдельного места жительства, ни отдельного имени. Лишь в торговом товари­ществе состав лиц, думает проф. Цитович, есть целое, отдельное от его составных частей и членов, как отдельных лиц; доли гражданс­кого товарищества суть личные доли товарищей, в товариществе торговом это  доли товарищей».
Утверждение это не находит себе, однако, достаточной опоры ни в истории возникновения постановлений наших законов о това­риществах, ни в самом их содержании. Постановления о тех и дру­гих товариществах заимствованы из Манифеста императора Алек­сандра I, 1 января 1807 г., имевшего целью даровать купечеству новые выгоды, отличия и преимущества.
Сам характер этого законодательного памятника свидетельству­ет о слабой способности его составителей понять более глубоко регулируемые ими вопросы. Он более любопытен с точки зрения характеристики отношения нашего законодателя к торговому со­словию и к институтам частного права, нежели важен как источник нашего права. Начинается манифест с прославления гражданских
1
Staub. Kommentar. z. Gesellschaft mit beschränkter Haftpflicht. § 13. Anm. 23.
2
Очерк основных понятий торг. права. С. 73 сл.
228
доблестей купечества, однако без ближайшего их перечисления. Выдвигая желательность компаний, законодатель считает необхо­димым оговориться, что никто к тому не принуждается законом. Далее регулируется, кто и на скольких лошадях может ездить, но­сить шпаги и сабли, быть занесенным в Бархатную книгу знатных купеческих родов.
Таким образом, уже по самому происхождению наших легаль­ных постановлений о товариществах мы не можем ожидать иного, чем чисто внешнего подразделения товариществ на торговые и граж­данские. И если мы, действительно, сопоставим относящиеся к ним статьи т. X и т. XI, то найдем, что все различие сводится к очень немногим и несущественным пунктам. Сюда относится раньше все­го для торговых товариществ требование внесения в городскую управу, a в Петербурге, Москве и Одессе в купеческие управы вы­писок «из своих взаимных постановлений о товариществах и обвес-
1
тить о том купечество печатными листами»
. Далее, торговые това-
рищества, по терминологии наших законов, именуются торговым
2
домом
. Статья 73 Уст. торг. устанавливает обязанность товарищей, «для вящего предохранения от расстройства разного рода торговых предприятий при составлении договора о полном товариществе, назначать лицо, долженствующее заступить, в случае смерти, его место». Но, во-первых, обязанность эта ничем не санкционирована, во-вторых, это назначение, согласно ст. 75, может быть сделано в закрытом конверте, что лишает обязанность эту всякого серьезного значения.
Наиболее существенный пункт различия  это требование
письменной формы для договора торговых товариществ.
За этими немногими исключениями, мы находим те же поста­новления и в законах гражданских и в законах торговых. Насколько внешним было y нас это разделение товариществ на торговые и неторговые, свидетельствует хотя бы то, что акционерные компа­нии, по преимуществу предприятия торговые, регулируются в зако­нах гражданских, между тем постановления об артелях, далеко реже преследующих цели торговые, отнесены к Уставу торговому.
Проф. Цитович полагает, что правильность его взгляда нахо­дит себе подтверждение в сопоставлении ст. 2129, т. X, п. 1, со ст.
1
Óñò. òîðã. Ñò. 67.
2
Óñò. òîðã. Ñò. 71 è 78.
'
71 Уст. торг. и далее  ст. 2134, т. X, со ст. 62 Уст. торг. Нам кажется, однако, что сопоставление указанных статей этого не до­казывает. Проф. Цитович думает, что ст. 2124 и ст. 71, определяю­щие полное товарищество, хотя и взяты из одного и того же источ­ника, «далеко не похожи одно на другое». Между тем вся разница сводится к тому, что законы гражданские говорят: товарищество полное  это такое, в котором два или много товарищей полагают «заедино действовать», a ст. 62  «заедино торговать». Это разли­чие в текстах двух статей прямо указывает, что отличие торговых от гражданских товариществ заключается, по мысли законодателя, вовсе не в различии их юридической структуры, но в различии объектов деятельности. К тем же выводам приводит сопоставление ст. 2134 со ст. 77. Первая говорит: «В товариществе полном все товарищи ответствуют за все долги оного вообще и порознь всем имуществом своим», вторая гласит: «Товарищи торгового дома от­ветствуют за все долги оного вообще и порознь всем имуществом своим...»
Таким образом, y нас формы торговых товариществ не были реципированы, как монополия торгового права, и между формами, находящимися в распоряжении торгового оборота, и общеграждан­скими, нет того глубокого различия, которое мы наблюдаем на За­паде. Благодаря этому, наша судебная практика в этом вопросе была свободна от тех трудностей, с которыми пришлось считаться судам на Западе. Товарищества, совершенно так же, как и единоличные предприниматели, являются, с точки зрения закона, купцами или таковыми не являются в зависимости от характера их деятельности. И только в зависимости от нее они подчиняются или не подчиняют-
1
ся нормам торгового права
. «Торговый дом,  говорит проф. Удин­цев по отношению к торговым товариществам,  может быть осно­ван только для предприятия торгового»2.
1
Эта точка зрения последовательно проводится в целом ряде решений. Ср.:
Добровольский А. Практика по торговым делам. Т. I. ¹ 47/37; 48/38; 5/41; 100/86.
2
Òîðã.-ïðîì. ïð. Ñ. 361.
230
Юридическая природа торговых товариществ
ЛИТЕРАТУРЕ и до настоящего времени очень распро­странены попытки найти какую-либо одну юридичес-
Â
для всех видов торгового товарищества
Однако к попыткам этим уже а priori необходимо отнестись скептически. Задача юридической конструкции заключается в том, чтобы дать такие формы, которые отражали бы в себе все особенно­сти  конечно, нормальные  данного института. Между тем пол­ное товарищество, с одной стороны, акционерная компания, с дру­гой,  это такие два существенно отличных экономических и юри­дических института, что объединить их одной конструкцией значит устранить из нее все действительно характерное, это значит внеш­ней простоте приносить в жертву жизненную правду, которая одна одухотворяет и придает смысл науке и ее построениям. Несколько наиболее распространенных и обоснованных попыток таких юри­дических конструкций покажут на конкретных примерах неправиль­ность этого юридического приема.
Наиболее распространен взгляд, будто все торговые товарище­ства являются юридическими лицами; это по преимуществу взгляд французской литературы, который был реципирован родственным ей бельгийским законодательством (Зак. 1873 г. § 2). Взгляд этот
кую форму, которая была бы в равной мере пригодной
1
.
1
Goldschmidt. System. Ñ. 119.
!
нашел себе крайне немногочисленных сторонников в немецкой ли­тературе и решительного защитника в русской литературе в лице проф. Шершеневича.
Теория юридической личности торговых товариществ, не на­ходящая себе прямой опоры во французском законодательстве, раз­деляется французскими юристами издавна. Lyon Caen и Renault, говоря о том, что теория эта освящена старой юриспруденцией, обычным правом, ссылаются на Rote de Genes, говорящую, что societas est corpus mysticum pluribus nominibus collatum
1
. При этом все усилия исследователей направлены исключительно на выясне­ние последствий, вытекающих из признания союзов юридическими лицами
2
. Lyon Caen и Renault отмечают следующие свойства юри­дической личности союзов: 1) Имущество товарищества не состав­ляет собственности товарищей; товарищеский актив принадлежит обществу; до прекращения его товарищ остается кредитором то­варищества на часть прибыли, которая причитается на его долю.
2) Вследствие этого доля участия в товариществе является имуще­ством движимым, хотя бы имущество товарищества и состояло из недвижимого имущества. Это положение прямо устанавливается французским законом
3
. 3) Имущество товарищества служит сред­ством преимущественного удовлетворения кредиторов товарище­ства перед кредиторами отдельных товарищей. 4) Вопреки принци­пу французского процесса nul ne plaide en France par procureur, товарищества, как таковые, могут действовать через уполномочен­ного товариществом, a не через всех товарищей. 5) Товарищество может быть объявлено несостоятельным должником. 6) Товарище­ство не может компенсировать предъявленного к нему требования об уплате долга долгами того кредитора одному из товарищей. 7) Точно так же товарищ не может противопоставить требованию сво­его кредитора долга последнего товариществу. 8) и 9) Товарище­ство может принять участие в другом товариществе и в его пользу может быть поручителем. По-видимому, репертуар этих особеннос­тей товарищества, как юридического лица, очень велик. Обращаясь, однако, к критическому его анализу, мы видим, что весь он может
1
Traité de dr. com. Ò. II. § 127.
2
Lyon Caen et Renault. Traité. T. II. § 106 ñë. Deloison. Traité. § 24.
3
Code civ., art. 529. Эта статья является главным аргументом для тех, кто доказывает, что франц. закон признает юридическую личность торговых товари­ществ.
232
быть сведен к двум особенностям: некоторая обособленность това­рищеского имущества от имущества отдельных товарищей и право судебной защиты. Если французские юристы в этом последнем пра­ве судебной защиты видят признаки юридической личности, то это свидетельствует о том стесняющем стороны формализме, вслед­ствие которого простые общества не могут, как таковые, пользо­ваться этим правом. Таким образом, этот признак, характеризую­щий, по мнению французских юристов, природу товарищества как юридического лица, не выясняет действительного существа отно­шений, a является результатом стремления освободить общества от тягостных для них последствий совершенно бесполезного поста­новления судопроизводственного закона. Обращаясь засим к перво­му признаку, нельзя не убедиться, что он вводит такой критерий юридической личности, который, не говоря о его эластичности, де­лающей его недостаточным, является прямо неправильным, и, во всяком случае, не исчерпывает явления. Несомненно, что имуще­ство полного товарищества представляет особенности сравнитель­но с имуществом римской societas, но особенности только в смысле некоторой имущественной обособленности. Это обусловливается большей или меньшей определенностью и обособленностью тех задач, осуществлению которых посвящен капитал. Но тут нет дей­ствительного противоположения моего и твоего. Правда, товари­щеским имуществом товарищ не может распоряжаться так же сво­бодно, как тем, которое находится y него в его собственном карма­не,  распоряжаться хотя бы и в размере, отвечающем его доле участия в товариществе. И потому он не может компенсировать предъявленные к нему требования требованиями товарищества, a имущество этого последнего раньше всего должно служить удов­летворению его кредиторов. Ho относительный характер обособ­ленности резко выступит вперед, как только мы подвергнем ее се­рьезному испытанию. Так, в случае несостоятельности кого-либо из товарищей полного товарищества должно быть объявлено несосто­ятельным и само товарищество. Это положение бесспорно призна­ется и практикой и теорией. Делуазон
1
объясняет его тем соображе­нием, что такая несостоятельность может тяжело изменить положе­ние товарищества: общество потеряло один из своих основных базисов. Но, в таком случае, о каком же обособлении имуществен­ных сфер товарищества и его участников может быть речь?
1
Traité. Ò. I. § 91.
!!
Независимо же от этого, вся имущественная общность есть лишь одна сторона товарищеских отношений; не менее важными и решающими для понимания юридической структуры союза являют­ся далее вопросы внутреннего управления, внутренних правоотно­шений; и если все торговые товарищества укладываются в рамки одной юридической конструкции, то в целом ряде вопросов долж­ны быть точки соприкосновения. Между тем, как правильно заме-
1
чает проф. Дювернуа
, «сколько бы мы ни всматривались в свой­ства юридических отношений, которые лежат в основе разных ви­дов главных торговых товариществ, мы никак не найдем той общей внутренней основы, которая служила бы оправданием для присвое­ния юридической личности всем трем формам товарищества одина­ково». Нет даже надобности останавливаться более подробно на анализе юридических отношений в этих различных видах торговых товариществ для доказательства этого совершенно несомненного положения. Укажем хотя бы только, что в то время, как полное товарищество прекращается волей каждого из товарищей, причем остается спорным вопрос, может ли товарищ при заключении дого­вора полного товарищества на определенное время отказаться от этой свободы прекращения товарищества, акционерная компания может прекратиться только в силу закономерного постановления соответствующего органа управления.
Несообразности признания всех видов торговых товариществ юридическими лицами так велики, что с первого взгляда может казаться совершенно непонятным, каким образом французские юри­сты могли не заметить совершенной искусственности своей фигуры юридического лица и его распространения в одинаковой мере на все формы товарищеского соединения. Дело, однако, именно в том, что для них эта фигура не является теоретической конструкцией, задача которой  разъяснить сущность данного института, данных отношений. Эта фигура преследует совершенно иные задачи: сде­лать возможным среди такого правопорядка, который отнюдь не был рассчитан на современное разнообразие и богатство союзных форм, существование ассоциаций с большей или меньшей обособ­ленностью товарищеского имущества, с большей или меньшей ус­тойчивостью организации управления и с некоторой независимостью существования товарищества от случайностей длящегося участия
1
Чтения. Т. I. С. 446.
234
его первоначальных товарищей. В тексте закона не было для этого достаточно данных, постановления судопроизводственные делали невозможным существование этих союзов под фирмой обычных товариществ, и вот единственный практический выход, представ­лявшийся французской юриспруденции, заключался в том, чтобы, воспользовавшись некоторыми, далеко не достаточными постанов­лениями закона, признать все торговые товарищества юридически­ми лицами и уже затем, на основании такой их квалификации, вы­водить те правоположения, которые представлялись необходимыми для их успешной практической деятельности. Иного значения кон­струкция юридического лица во французской юриспруденции и не имела. «Мы скажем,  говорит проф. Дювернуа, воскрешая мысль средневековых юристов, именно и в особенности для товариществ тopговых полных quamvis non habent veram personam, tamen fictione juris habent personam fictam». Этот характер фиктивности француз­ского юридического лица еще нагляднее и рельефнее выступает y тех юристов, для которых конструкция юридической личности со­юза, по существу,
является лишь фикцией. Так, Примкер признает теорию юридической личности торгового товарищества двойной фикцией. Теория двойной фикции крайне любопытна для того на­правления в юриспруденции, которое надеется подстановкой ме­тафоры заменить разумное объяснение явления. Чисто служебный характер этой конструкции признают и французские юристы. Это удивительно ясно и последовательно проводится в докладе, пред­ставленном бельгийскому законодательному собранию докладчи­ком Pirmezом при обсуждении закона о торговых товариществах
1
18 ìàÿ 1873 ã.
Pirmez, защищая проект бельгийского закона, прямо признающего юридическую личность торговых товариществ, дока­зывает возможность предоставлять гражданам право свободно со­здавать юридическое лицо там, где это служит лишь цели упроще­ния их совместной деятельности. Но таких фиктивных юридичес­ких лиц, возникновение которых для законодателя безразлично, докладчик бельгийского парламента отнюдь не смешивает с настоя­щим юридическим лицом, с корпорацией. «Когда речь идет о созда­нии постоянного учреждения, существование которого заключается
1
Commentaire législatif de la loi du 18 mai 1873 sur les sociétés commerciales en Belgique. Discussions parlementaires, expos l
égislatifs mis en rapport avec le texte de la loi par J. Guillery. Ñ. 97.
és des motifs, rapports presentés aux chambres
!#
в преследуемой им цели, которому должно быть передано имуще­ство и которое должно перейти к будущим поколениям, без права прекращения со стороны его членов, то ясно, что индивидууму, деятельность которого на земле ограничена немногими годами, не может быть предоставлено право создания таких юридических лиц». Отличая, следовательно, совершенно ясно действительное юриди­ческое лицо от фиктивного, относя торговые товарищества к этой второй категории, Pirmez далее совершенно определенно отделяет в этом вопросе акционерные компании от полных и коммандитных товариществ. Последние  это обыкновенные товарищества, кото­рым закон сообщает свойство юридической личности. Договор об их образовании может быть заключен и без помощи фикции о юри­дической личности; но для акционерных компаний юридическая личность является существенной: «cest lessence m
ême delà société
anonyme».
Таким образом, французская юриспруденция, несмотря на всю видимую ясность и последовательность своей конструкции акцио­нерной компании как юридического лица, при ближайшем анализе не дает нам сколько-нибудь надежных оснований для юридической квалификации этого института. В результате анализа мнений фран­цузских ученых мы получаем, в сущности, только отрицательный вывод, что юридическая природа акционерной компании отнюдь не тождественна с юридической природой полного товарищества, и с точки зрения признания первой плодом юридической фикции вто­рую необходимо признать результатом двойной фикции.
Другая попытка создать одну форму для всех видов торговых товариществ сводила их к понятию товарищества, отвергая пригод­ность конструкции юридического лица даже для акционерных ком­паний.
Наиболее типичным и талантливым сторонником этой теории должен быть признан покойный профессор Геттингенского универ­ситета Генрих Тель. Глубокий знаток торгового права, много сде­лавший для научной его разработки в Германии (его курс торгового права сохранил и до настоящего времени огромное научное значе­ние), Тель был фанатическим поклонником римского права и вмес­те с тем безусловным противником исторического направления в юриспруденции. Сочетание этих двух особенностей приводило час­то к безжизненному конструированию юридических отношений, к крайностям догматизации явлений, изменчивых в своем развитии.
236
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]