Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Очерки торгового права
.pdf
которое подлежит распространению на эти формы, или с постановлением материального торгового права, которое на эти формы не
распространяется. Но, подчинив лиц, которые устраивают предприятия, по своим размерам требующие организации, свойственной
торговому предприятию, торговому праву, законодатель устранил
практическое значение этих вопросов. Очевидно, общество, которое сочтет для себя целесообразным принять организацию торгового товарищества, подпадает под это понятие предприятия, требующего торговой организации. Такое товарищество должно быть занесено в торговый регистр, и с этого момента оно для оборота,
безусловно, является торговым товариществом, так как, согласно
общим принципам торгового регистра, с этого момента собственник фирмы, хотя бы по материальному своему значению и не являющейся фирмой торговой, почитается купцом. Промысел этого товарищества это торговля в том смысле, в каком закон понимает
торговлю
1
.
В полном соответствии с этой постановкой вопроса находится
и статья, согласно которой акционерные компании, каков бы ни
был объект их деятельности, признаются торговыми товариществами. Если прежде, при действии старого уложения, статья эта могла
вызывать и вызывала недоумение, то теперь, при дальнейшем движении законодательства по тому же пути, вопрос стал совершенно
ясен. Акционерная форма это в такой мере сложная организация,
что законодатель не может не презумпировать, что к этой форме
прибегло предприятие, которое действительно нуждается в торговой организации. Это презумпция juris et de jure.
Точно так же и закон о товариществах с ограниченной ответственностью безусловно признает эти товарищества торговыми товариществами
3
ствах
.
2
, равно как и австрийский закон об этих товарище-
1
В германской литературе возник спор по вопросу о том, является ли такая
фирма торговой в силу фикции, как это полагают D
(Handelsgesetzbuch. I. § 5, 1 сл.), или же, как полагает Staub (Kom. z. HGB. I. § 5.
Anm. 3), фирма эта только почитается торговой, причем закон все же не обращает
ее в торговую фирму. Мы считаем более правильным первое мнение с той оговоркой, что фикция эта сохраняет свою силу до тех пор, пока неправомерность записи
не установлена управомоченным лицом, добившимся того, что фирма эта вычеркивается из торгового регистра.
2
Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung. § 13. Abs. 3.
3
Gesetz von 6. März 1906. über Gesellschaften mit beschränkter Hafting. § 61.
üringer è Hochenburg
%

Это не исключает возможности образования товариществ в форме товариществ с ограниченной ответственностью, преследующих
чисто идейные цели и потому не имеющих никакого промысла.
Отдельные действия такого товарищества могут и не подпадать под
действие Торгового уложения. Дело в том, что, когда действия купца не составляют его промысла, они не подпадают под действие
Торгового уложения. Поэтому и отдельные сделки такого товарищества с ограниченной ответственностью, не имеющего никакого
промысла, не будут обычно подпадать под действие Торгового уло-
1
жения
.
Различение товариществ на товарищества гражданского и торгового права мы находим и в наших законах.
В нашей литературе решительным защитником совершенно особого характера торгового общества в отличие от гражданского в
2
силу самого закона выступил проф. Цитович
. Проф. Цитович полагает, что гражданское товарищество всегда остается «множественностью лиц, составленною, правильнее, собравшеюся случайно, на
время, для определенной сделки. Для такой множественности не
нужно и не может быть ни отдельного имущества, ни отдельного
места жительства, ни отдельного имени. Лишь в торговом товариществе состав лиц, думает проф. Цитович, есть целое, отдельное от
его составных частей и членов, как отдельных лиц; доли гражданского товарищества суть личные доли товарищей, в товариществе
торговом это доли товарищей».
Утверждение это не находит себе, однако, достаточной опоры
ни в истории возникновения постановлений наших законов о товариществах, ни в самом их содержании. Постановления о тех и других товариществах заимствованы из Манифеста императора Александра I, 1 января 1807 г., имевшего целью даровать купечеству
новые выгоды, отличия и преимущества.
Сам характер этого законодательного памятника свидетельствует о слабой способности его составителей понять более глубоко
регулируемые ими вопросы. Он более любопытен с точки зрения
характеристики отношения нашего законодателя к торговому сословию и к институтам частного права, нежели важен как источник
нашего права. Начинается манифест с прославления гражданских
1
Staub. Kommentar. z. Gesellschaft mit beschränkter Haftpflicht. § 13. Anm. 23.
2
Очерк основных понятий торг. права. С. 73 сл.
228

доблестей купечества, однако без ближайшего их перечисления.
Выдвигая желательность компаний, законодатель считает необходимым оговориться, что никто к тому не принуждается законом.
Далее регулируется, кто и на скольких лошадях может ездить, носить шпаги и сабли, быть занесенным в Бархатную книгу знатных
купеческих родов.
Таким образом, уже по самому происхождению наших легальных постановлений о товариществах мы не можем ожидать иного,
чем чисто внешнего подразделения товариществ на торговые и гражданские. И если мы, действительно, сопоставим относящиеся к ним
статьи т. X и т. XI, то найдем, что все различие сводится к очень
немногим и несущественным пунктам. Сюда относится раньше всего для торговых товариществ требование внесения в городскую
управу, a в Петербурге, Москве и Одессе в купеческие управы выписок «из своих взаимных постановлений о товариществах и обвес-
1
тить о том купечество печатными листами»
. Далее, торговые това-
рищества, по терминологии наших законов, именуются торговым
2
домом
. Статья 73 Уст. торг. устанавливает обязанность товарищей,
«для вящего предохранения от расстройства разного рода торговых
предприятий при составлении договора о полном товариществе,
назначать лицо, долженствующее заступить, в случае смерти, его
место». Но, во-первых, обязанность эта ничем не санкционирована,
во-вторых, это назначение, согласно ст. 75, может быть сделано в
закрытом конверте, что лишает обязанность эту всякого серьезного
значения.
Наиболее существенный пункт различия это требование
письменной формы для договора торговых товариществ.
За этими немногими исключениями, мы находим те же постановления и в законах гражданских и в законах торговых. Насколько
внешним было y нас это разделение товариществ на торговые и
неторговые, свидетельствует хотя бы то, что акционерные компании, по преимуществу предприятия торговые, регулируются в законах гражданских, между тем постановления об артелях, далеко реже
преследующих цели торговые, отнесены к Уставу торговому.
Проф. Цитович полагает, что правильность его взгляда находит себе подтверждение в сопоставлении ст. 2129, т. X, п. 1, со ст.
1
Óñò. òîðã. Ñò. 67.
2
Óñò. òîðã. Ñò. 71 è 78.
'

71 Уст. торг. и далее ст. 2134, т. X, со ст. 62 Уст. торг. Нам
кажется, однако, что сопоставление указанных статей этого не доказывает. Проф. Цитович думает, что ст. 2124 и ст. 71, определяющие полное товарищество, хотя и взяты из одного и того же источника, «далеко не похожи одно на другое». Между тем вся разница
сводится к тому, что законы гражданские говорят: товарищество
полное это такое, в котором два или много товарищей полагают
«заедино действовать», a ст. 62 «заедино торговать». Это различие в текстах двух статей прямо указывает, что отличие торговых
от гражданских товариществ заключается, по мысли законодателя,
вовсе не в различии их юридической структуры, но в различии
объектов деятельности. К тем же выводам приводит сопоставление
ст. 2134 со ст. 77. Первая говорит: «В товариществе полном все
товарищи ответствуют за все долги оного вообще и порознь всем
имуществом своим», вторая гласит: «Товарищи торгового дома ответствуют за все долги оного вообще и порознь всем имуществом
своим...»
Таким образом, y нас формы торговых товариществ не были
реципированы, как монополия торгового права, и между формами,
находящимися в распоряжении торгового оборота, и общегражданскими, нет того глубокого различия, которое мы наблюдаем на Западе. Благодаря этому, наша судебная практика в этом вопросе была
свободна от тех трудностей, с которыми пришлось считаться судам
на Западе. Товарищества, совершенно так же, как и единоличные
предприниматели, являются, с точки зрения закона, купцами или
таковыми не являются в зависимости от характера их деятельности.
И только в зависимости от нее они подчиняются или не подчиняют-
1
ся нормам торгового права
. «Торговый дом, говорит проф. Удинцев по отношению к торговым товариществам, может быть основан только для предприятия торгового»2.
1
Эта точка зрения последовательно проводится в целом ряде решений. Ср.:
Добровольский А. Практика по торговым делам. Т. I. ¹ 47/37; 48/38; 5/41; 100/86.
2
Òîðã.-ïðîì. ïð. Ñ. 361.
230

Юридическая природа
торговых товариществ
ЛИТЕРАТУРЕ и до настоящего времени очень распространены попытки найти какую-либо одну юридичес-
Â
для всех видов торгового товарищества
Однако к попыткам этим уже а priori необходимо отнестись
скептически. Задача юридической конструкции заключается в том,
чтобы дать такие формы, которые отражали бы в себе все особенности конечно, нормальные данного института. Между тем полное товарищество, с одной стороны, акционерная компания, с другой, это такие два существенно отличных экономических и юридических института, что объединить их одной конструкцией значит
устранить из нее все действительно характерное, это значит внешней простоте приносить в жертву жизненную правду, которая одна
одухотворяет и придает смысл науке и ее построениям. Несколько
наиболее распространенных и обоснованных попыток таких юридических конструкций покажут на конкретных примерах неправильность этого юридического приема.
Наиболее распространен взгляд, будто все торговые товарищества являются юридическими лицами; это по преимуществу взгляд
французской литературы, который был реципирован родственным
ей бельгийским законодательством (Зак. 1873 г. § 2). Взгляд этот
кую форму, которая была бы в равной мере пригодной
1
.
1
Goldschmidt. System. Ñ. 119.
!

нашел себе крайне немногочисленных сторонников в немецкой литературе и решительного защитника в русской литературе в лице
проф. Шершеневича.
Теория юридической личности торговых товариществ, не находящая себе прямой опоры во французском законодательстве, разделяется французскими юристами издавна. Lyon Caen и Renault,
говоря о том, что теория эта освящена старой юриспруденцией,
обычным правом, ссылаются на Rote de Genes, говорящую, что
societas est corpus mysticum pluribus nominibus collatum
1
. При этом
все усилия исследователей направлены исключительно на выяснение последствий, вытекающих из признания союзов юридическими
лицами
2
. Lyon Caen и Renault отмечают следующие свойства юридической личности союзов: 1) Имущество товарищества не составляет собственности товарищей; товарищеский актив принадлежит
обществу; до прекращения его товарищ остается кредитором товарищества на часть прибыли, которая причитается на его долю.
2) Вследствие этого доля участия в товариществе является имуществом движимым, хотя бы имущество товарищества и состояло из
недвижимого имущества. Это положение прямо устанавливается
французским законом
3
. 3) Имущество товарищества служит средством преимущественного удовлетворения кредиторов товарищества перед кредиторами отдельных товарищей. 4) Вопреки принципу французского процесса nul ne plaide en France par procureur,
товарищества, как таковые, могут действовать через уполномоченного товариществом, a не через всех товарищей. 5) Товарищество
может быть объявлено несостоятельным должником. 6) Товарищество не может компенсировать предъявленного к нему требования
об уплате долга долгами того кредитора одному из товарищей. 7)
Точно так же товарищ не может противопоставить требованию своего кредитора долга последнего товариществу. 8) и 9) Товарищество может принять участие в другом товариществе и в его пользу
может быть поручителем. По-видимому, репертуар этих особенностей товарищества, как юридического лица, очень велик. Обращаясь,
однако, к критическому его анализу, мы видим, что весь он может
1
Traité de dr. com. Ò. II. § 127.
2
Lyon Caen et Renault. Traité. T. II. § 106 ñë. Deloison. Traité. § 24.
3
Code civ., art. 529. Эта статья является главным аргументом для тех, кто
доказывает, что франц. закон признает юридическую личность торговых товариществ.
232

быть сведен к двум особенностям: некоторая обособленность товарищеского имущества от имущества отдельных товарищей и право
судебной защиты. Если французские юристы в этом последнем праве судебной защиты видят признаки юридической личности, то это
свидетельствует о том стесняющем стороны формализме, вследствие которого простые общества не могут, как таковые, пользоваться этим правом. Таким образом, этот признак, характеризующий, по мнению французских юристов, природу товарищества как
юридического лица, не выясняет действительного существа отношений, a является результатом стремления освободить общества от
тягостных для них последствий совершенно бесполезного постановления судопроизводственного закона. Обращаясь засим к первому признаку, нельзя не убедиться, что он вводит такой критерий
юридической личности, который, не говоря о его эластичности, делающей его недостаточным, является прямо неправильным, и, во
всяком случае, не исчерпывает явления. Несомненно, что имущество полного товарищества представляет особенности сравнительно с имуществом римской societas, но особенности только в смысле
некоторой имущественной обособленности. Это обусловливается
большей или меньшей определенностью и обособленностью тех
задач, осуществлению которых посвящен капитал. Но тут нет действительного противоположения моего и твоего. Правда, товарищеским имуществом товарищ не может распоряжаться так же свободно, как тем, которое находится y него в его собственном кармане, распоряжаться хотя бы и в размере, отвечающем его доле
участия в товариществе. И потому он не может компенсировать
предъявленные к нему требования требованиями товарищества, a
имущество этого последнего раньше всего должно служить удовлетворению его кредиторов. Ho относительный характер обособленности резко выступит вперед, как только мы подвергнем ее серьезному испытанию. Так, в случае несостоятельности кого-либо из
товарищей полного товарищества должно быть объявлено несостоятельным и само товарищество. Это положение бесспорно признается и практикой и теорией. Делуазон
1
объясняет его тем соображением, что такая несостоятельность может тяжело изменить положение товарищества: общество потеряло один из своих основных
базисов. Но, в таком случае, о каком же обособлении имущественных сфер товарищества и его участников может быть речь?
1
Traité. Ò. I. § 91.
!!

Независимо же от этого, вся имущественная общность есть
лишь одна сторона товарищеских отношений; не менее важными и
решающими для понимания юридической структуры союза являются далее вопросы внутреннего управления, внутренних правоотношений; и если все торговые товарищества укладываются в рамки
одной юридической конструкции, то в целом ряде вопросов должны быть точки соприкосновения. Между тем, как правильно заме-
1
чает проф. Дювернуа
, «сколько бы мы ни всматривались в свойства юридических отношений, которые лежат в основе разных видов главных торговых товариществ, мы никак не найдем той общей
внутренней основы, которая служила бы оправданием для присвоения юридической личности всем трем формам товарищества одинаково». Нет даже надобности останавливаться более подробно на
анализе юридических отношений в этих различных видах торговых
товариществ для доказательства этого совершенно несомненного
положения. Укажем хотя бы только, что в то время, как полное
товарищество прекращается волей каждого из товарищей, причем
остается спорным вопрос, может ли товарищ при заключении договора полного товарищества на определенное время отказаться от
этой свободы прекращения товарищества, акционерная компания
может прекратиться только в силу закономерного постановления
соответствующего органа управления.
Несообразности признания всех видов торговых товариществ
юридическими лицами так велики, что с первого взгляда может
казаться совершенно непонятным, каким образом французские юристы могли не заметить совершенной искусственности своей фигуры
юридического лица и его распространения в одинаковой мере на
все формы товарищеского соединения. Дело, однако, именно в том,
что для них эта фигура не является теоретической конструкцией,
задача которой разъяснить сущность данного института, данных
отношений. Эта фигура преследует совершенно иные задачи: сделать возможным среди такого правопорядка, который отнюдь не
был рассчитан на современное разнообразие и богатство союзных
форм, существование ассоциаций с большей или меньшей обособленностью товарищеского имущества, с большей или меньшей устойчивостью организации управления и с некоторой независимостью
существования товарищества от случайностей длящегося участия
1
Чтения. Т. I. С. 446.
234

его первоначальных товарищей. В тексте закона не было для этого
достаточно данных, постановления судопроизводственные делали
невозможным существование этих союзов под фирмой обычных
товариществ, и вот единственный практический выход, представлявшийся французской юриспруденции, заключался в том, чтобы,
воспользовавшись некоторыми, далеко не достаточными постановлениями закона, признать все торговые товарищества юридическими лицами и уже затем, на основании такой их квалификации, выводить те правоположения, которые представлялись необходимыми
для их успешной практической деятельности. Иного значения конструкция юридического лица во французской юриспруденции и не
имела. «Мы скажем, говорит проф. Дювернуа, воскрешая мысль
средневековых юристов, именно и в особенности для товариществ
тopговых полных quamvis non habent veram personam, tamen fictione
juris habent personam fictam». Этот характер фиктивности французского юридического лица еще нагляднее и рельефнее выступает y
тех юристов, для которых конструкция юридической личности союза, по существу,
является лишь фикцией. Так, Примкер признает
теорию юридической личности торгового товарищества двойной
фикцией. Теория двойной фикции крайне любопытна для того направления в юриспруденции, которое надеется подстановкой метафоры заменить разумное объяснение явления. Чисто служебный
характер этой конструкции признают и французские юристы. Это
удивительно ясно и последовательно проводится в докладе, представленном бельгийскому законодательному собранию докладчиком Pirmezом при обсуждении закона о торговых товариществах
1
18 ìàÿ 1873 ã.
Pirmez, защищая проект бельгийского закона, прямо
признающего юридическую личность торговых товариществ, доказывает возможность предоставлять гражданам право свободно создавать юридическое лицо там, где это служит лишь цели упрощения их совместной деятельности. Но таких фиктивных юридических лиц, возникновение которых для законодателя безразлично,
докладчик бельгийского парламента отнюдь не смешивает с настоящим юридическим лицом, с корпорацией. «Когда речь идет о создании постоянного учреждения, существование которого заключается
1
Commentaire législatif de la loi du 18 mai 1873 sur les sociétés commerciales en
Belgique. Discussions parlementaires, expos
l
égislatifs mis en rapport avec le texte de la loi par J. Guillery. Ñ. 97.
és des motifs, rapports presentés aux chambres
!#

в преследуемой им цели, которому должно быть передано имущество и которое должно перейти к будущим поколениям, без права
прекращения со стороны его членов, то ясно, что индивидууму,
деятельность которого на земле ограничена немногими годами, не
может быть предоставлено право создания таких юридических лиц».
Отличая, следовательно, совершенно ясно действительное юридическое лицо от фиктивного, относя торговые товарищества к этой
второй категории, Pirmez далее совершенно определенно отделяет в
этом вопросе акционерные компании от полных и коммандитных
товариществ. Последние это обыкновенные товарищества, которым закон сообщает свойство юридической личности. Договор об
их образовании может быть заключен и без помощи фикции о юридической личности; но для акционерных компаний юридическая
личность является существенной: «cest lessence m
ême delà société
anonyme».
Таким образом, французская юриспруденция, несмотря на всю
видимую ясность и последовательность своей конструкции акционерной компании как юридического лица, при ближайшем анализе
не дает нам сколько-нибудь надежных оснований для юридической
квалификации этого института. В результате анализа мнений французских ученых мы получаем, в сущности, только отрицательный
вывод, что юридическая природа акционерной компании отнюдь не
тождественна с юридической природой полного товарищества, и с
точки зрения признания первой плодом юридической фикции вторую необходимо признать результатом двойной фикции.
Другая попытка создать одну форму для всех видов торговых
товариществ сводила их к понятию товарищества, отвергая пригодность конструкции юридического лица даже для акционерных компаний.
Наиболее типичным и талантливым сторонником этой теории
должен быть признан покойный профессор Геттингенского университета Генрих Тель. Глубокий знаток торгового права, много сделавший для научной его разработки в Германии (его курс торгового
права сохранил и до настоящего времени огромное научное значение), Тель был фанатическим поклонником римского права и вместе с тем безусловным противником исторического направления в
юриспруденции. Сочетание этих двух особенностей приводило часто к безжизненному конструированию юридических отношений, к
крайностям догматизации явлений, изменчивых в своем развитии.
236
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
