Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Очерки торгового права

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
1 Мб
Скачать
его отчуждения; с другой стороны, y нас судебная практика допус­кает свободу этого отчуждения, причем, однако, нет тех мер предо­сторожности, которые приняты германским уложением. Фирма ста­ла y нас, таким образом, полем самых широких злоупотреблений. Борьба с ними не под силу нашей судебной практике, так как она не имеет в своем распоряжении норм, ограничивающих право распо­ряжения торговыми фирмами. Это приводит суд порой к необходи­мости самых натянутых толкований, для того чтобы как-нибудь избегнуть явно несправедливых решений. Сенат признает, что «право отдельного лица торговать под известной фирмой может быть пред­метом договора, и притом не только письменного, но и словесно-
1
ãî»
. Понятно, однако, какая легкая возможность злоупотреблений создается на этой почве. Вопрос, с которым связаны разнообразные интересы третьих лиц, ставится в зависимость от устного соглаше­ния, действительный смысл которого может быть устанавливаем свидетельскими показаниями через много лет по его заключении. Поэтому Сенат делает затем ряд оговорок, которые почти целиком уничтожают это допущение передачи фирмы с помощью устного соглашения. «Правительствующий Сенат, читаем мы в том же решении, вместе с тем не может, однако, не обратить внимания на то, что право торговать под фирмой представляется по самому существу своему правом не простым, но составным, заключает в себе целый ряд весьма разнообразных отдельных правомочий, ко­торые иногда и не дозволено передавать путем одного словесного соглашения контрагентов; далее, с приобретением права на торгов­лю под чужой фирмой почти неминуемо связано принятие на себя многочисленных обязательств по отношению к третьим лицам, что в большей части случаев ведет к необходимости изложения сделки о переходе фирмы письменно, по меньшей мере в форме оповеще­ния заинтересованных лиц или учреждений; наконец, нельзя упус­тить из виду, что при громадном значении, которое в торговом быту, основанном в значительной мере на кредите и личном дове­рии, имеет торговая репутация, сделкам о передаче права на торгов­лю «под фирмой» присущ не только имущественный, но и личный элемент, вследствие чего только приобретший право на фирму окон­чательно, безусловно и бессрочно может быть признан лицом, име­ющим самостоятельное и независимое от прежнего собственника фирмы права на оную».
1
Ср.: Практика Прав. Сен., изд. Добровольского. Т. II. ¹ 64.
!%
Что же остается от признания права передачи фирмы с помо­щью устного соглашения после всех этих оговорок? Почти ничего. Но вместе с тем вносится еще большая неопределенность во все эти отношения. Притом правильность этих оговорок весьма сомнитель­на. Сенат определяет фирму как название предприятия, но в таком случае нельзя же говорить, что право это является составным. Пред­приятие, передаваемое вместе с фирмой, может быть правом со­ставным; в число этих составных его элементов могут входить и такого рода права, которые не могут быть передаваемы путем уст­ного соглашения, но все это не имеет никакого отношения к вопро­су о передаче фирмы. Совершенно правильно указание на то, что передача фирмы затрагивает интересы многих лиц, но ведь отсюда можно сделать один только вывод: о необходимости, в силу суще­ства отношений, заключения договора в письменной форме. Если же этого вывода не сделать, то нельзя рекомендовать какую-то осо­бую придирчивость при толковании договора о передаче фирмы: стороны воспользовались предоставленным им правом, и сделку, между ними состоявшуюся, надо толковать, исходя из общих прин­ципов выяснения воли сторон. Ссылка на какой-то «личный эле­мент» даже непонятна, она свидетельствует только о том, что Сенат чувствует совершенную недопустимость передачи фирмы путем уст­ного соглашения, без всяких гарантий по отношению к третьим лицам, но вместе с тем затрудняется в обосновании требования письменной формы.
Вопрос о защите фирм находится, конечно, в самой тесной связи со способом обоснования фирменного права. Между тем вопрос о природе права на фирму представляется далеко не бесспорным. Тео­ретически вопрос этот разработан сравнительно слабо, так как фран­цузская юриспруденция вообще довольно неохотно останавливает­ся на такого рода теоретических вопросах, a германская, вообще любящая конструктивные контроверзы, сравнительно мало интере­суется им, так как закон дает достаточно обширный положитель­ный материал для ответа на вопросы, выдвигаемые, в связи с фир­мами, жизнью. Правда, ряд попыток так или иначе конструировать этот институт мы все же находим y немецких юристов. Как это обыкновенно бывает, когда дело идет о новом явлении, юристы пы­таются его содержание вместить в старые формы. Так, определяли право на фирму как право собственности. Эту точку зрения защи­щал и Иеринг. Совершенно правильно возражает против этой кон­структивной попытки Гааб, указывая на то, что, идя по этому пути,
138
можно всю область прав, принадлежащих лицу, подвести под поня­тие права собственности. Гораздо более удачной необходимо при­знать теорию, выводящую защиту фирмы из прав человека на свою личность и на защиту ее проявлений вовне. Сюда относится право на жизнь, на телесную неприкосновенность, свободу, честь и т. д. Это так называемые индивидуальные права. Едва ли можно считать решающим возражение Иеринга, что теория эта приводит к тому, что мы каждое конкретное отношение, созданное лицом, можем под­вести под понятие индивидуальных прав. Конечно, это было бы воз­можно, но в этом нет никакой надобности, так как среди этих лицом созданных конкретных отношений имеются такие, которые, в инте­ресах правильной классификации, следует не подводить под это по­нятие индивидуальных прав, но им противопоставлять. Индивиду­альные права должны быть относимы к категории абсолютных прав, и в этой категории им могут быть противопоставляемы вещные права и права на другую личность (семейные права), и мы не видим ника­ких оснований для уничтожения этого подразделения абсолютных прав, как не видим оснований для того, чтобы отвергнуть эту клас­сификацию только потому, что логически под понятие индивиду­альных прав можно было бы подвести и эти правомочия абсолют­ного характера. Неосновательно и замечание Гааба, что нельзя ви­деть в нарушении прав на фирму посягательство на личность, так как фирма вовсе не связана так тесно с личностью. Гааб, конечно, прав, утверждая, что защита права на фирму вызвана публичными интересами, но дело в том, что интересы эти требуют именно того, чтобы защищалось проявление личности в этой области. Только по­тому, что личности должны быть гарантированы плоды ее деятель­ности в области труда над созданием торгового предприятия, закон защищает фирменное право. И в этом отношении Гааб без достаточ­ных оснований противопоставляет право на фирму авторскому праву.
Совершенно прав Кроме
1
, что до настоящего времени не выра­ботался взгляд, в силу которого значительная часть благ, связанных с проявлением индивидуальной личности, считалась бы правами, подлежащими охране против всякого рода посягательств. Хотя ин­терес в такой защите личности человек почти всегда имеет, но дале­ко не всегда он имеет право на эту защиту. Поэтому Гааб и полага­ет, что без особых постановлений закона пользование фирмой явля­лось бы простым фактическим отношением, но не субъективным
1
System d. deutschen bürgerlichen Rechts. I. Ñ. 168.
!'
правом
1
. На этой точке зрения, в общем, стояли и немецкие суды, отрицавшие право на защиту названия торгового предприятия до тех пор, пока закон о недобросовестной конкуренции не дал воз­можности судам обосновать эту защиту
2
. Французские суды отли­чаются гораздо большей смелостью в этом вопросе. При наличности недобросовестности они дают самую широкую защиту всем терпя­щим от этих недобросовестных действий ущерб. В этом принципи­альном вопросе наши суды, в общем, разделяют точку зрения судов французских. Неудовлетворительное состояние нашего законода­тельства, невозможность ожидать скорых реформ в области частно­го права заставляют суды более решительно приходить на защиту интересов, попираемых недобросовестными действиями, безотно­сительно к тому, имеются ли в самом законе достаточные для того основания. Надо при этом признать, что они в этом отношении порой идут слишком далеко, не отдавая себе достаточно ясного отчета в действительной сложности вопроса. Так, в весьма важном принципиальном решении, признавая право на защиту фирмы, Се­нат, однако, следующим, довольно примитивным, образом обосно­вывает это право
3
: принятие кем-либо «по предприятию однородно­му фирмы, по однозвучию или внешнему виду тождественной с фирмой, уже существующей, нарушает интересы владельца этой фирмы». Как будто всегда нарушение интересов дает право на за­щиту против нарушителя, как будто нет массы интересов, которые никакой защитой не пользуются и пользоваться не могут. И тем не менее, несмотря на эту широкую готовность судов защищать инте­ресы, связанные с беспрепятственным пользованием фирмой, наши суды, в отличие от французских, не дают сколько-нибудь серьезной защиты собственникам фирм, и вот по каким причинам. Наша прак­тика требует не только доказательств того, что убыток нанесен, но требует и того, чтобы размер этого убытка был точно доказан, при­чем одного убеждения судьи, что размер требований не представ­ляется по обстоятельствам дела преувеличенным, еще недостаточ-
4
íî
. Понятно, в огромном большинстве случаев доказать это совер-
шенно невозможно. У нас были процессы в этой области со стороны
1
Beitrag. Ñ. 50.
2
Staub. Handelsgesetzbuch. § 37. Anm. 14.
3
См.: Практика Добровольского. Т. I. ¹ 63.
4
Гражд. кассацион. деп. 1876 г. ¹ 370; 1875 г. ¹ 237; 1879 г. ¹ 13; 1876 г.
¹ 455. Носенко. Сборник решений 4-го департ. Прав. Сената. Т. I. ¹ 361.
140
таких общеизвестных торговых домов, как «Бр. Елисеевы», «К. и С. Поповы». Если бы фирмы эти решились и даже сумели доказать, что после того, как ответчики прибегли к тем недобросовестным приемам конкуренции, которые и составляют предмет судебного спора, обороты их, истцов, уменьшились и уменьшилась их при­быль, то и это еще не могло бы служить доказательством того, что это произошло именно вследствие этой конкуренции. Притом ведь может случиться, что, несмотря на эту конкуренцию, обороты все же увеличатся, увеличится и чистая прибыль вследствие общей бла­гоприятной конъюнктуры, которая, однако, дала бы еще более бла­гоприятные результаты, если бы не было недобросовестной конку­ренции; но, понятно, доказательства такого уменьшения прибыли привести уже совершенно невозможно. Между тем борьба путем частных исков была бы целесообразна лишь при непременном ус­ловии их крайней репрессивности. Необходимо к тому же иметь в виду, что простой судебный запрет пользоваться какой-либо фир­мой при отсутствии системы регистрации возникающих фирм не может иметь большого значения, так как на следующий же день после такого судебного решения то же лицо может, введя в фирму самые ничтожные модификации, вновь продолжать ту же недобро­совестную конкуренцию, по поводу которой вчера состоялось не­благоприятное для этого лица судебное решение.
Мы видим, таким образом, что судебная практика хотя и сде­лала чрезвычайно много для развития y нас института фирм, тем не менее задача действительного упорядочения отношений в этой об­ласти выходит далеко за пределы судебной компетенции, так как здесь необходимо не только признание известного права, но и рег­ламентация пользования им. У нас уже много лет назад особой комиссией, под председательством сенатора Тура, был выработан закон о торговой регистрации и торговых фирмах, в общем заим­ствованный из постановлений германского права; но проект этот погиб в министерских канцеляриях. Общие условия были слишком неблагоприятны для успешной законодательной работы даже в об­ласти частного права. Изменились ли в этом отношении условия к лучшему? Пока в этом возможно сомневаться.
Торговая регистрация
ОСЛЕ того как Высочайшим повелением от 24 марта 1882 г. признано было необходимым приступить к пе-
Ï
тать новое торговое уложение, было решено начать с пересмотра тех частей этого законодательства, которые в этом особенно нужда­ются, для того чтобы, таким образом, удовлетворить наиболее на­сущным потребностям нашего торгового оборота.
В числе этих вопросов был выдвинут вопрос о торговой регис­трации; он, безусловно, заслужил такое более внимательное к себе отношение.
В 1883 г. был составлен предварительный проект положения о торговой записи, разосланный на заключения коммерческих судов, купеческих и городских управ, биржевых комитетов и прочих сове­щательных по торговле учреждений. На проект поступил целый ряд отзывов.
По получении всех этих отзывов первоначальный проект был вновь подвергнут переработке, и к 1887 г. был составлен новый проект.
Однако и этот проект не получил законодательной санкции. Мало того, он остался очень малоизвестным, и основные начала, положенные в его основу, подверглись серьезной критике при но­вом рассмотрении проекта в министерстве. В результате получился еще один проект  1889 г., в основу которого положены совершен­но иные начала.
Дальнейшего движения разработка этого важного закона не получила.
ресмотру нашего торгового законодательства и вырабо-
142
A между тем без правильной постановки торговой регистра­ции вся организация торгового оборота должна быть признана неза­конченной, дефектной.
Так, существование торгового дома при отсутствии торгового регистра не может быть признано в достаточной мере обеспечен­ным. Только кредитом, только доверием может существовать тор­говый дом, a такое доверие немыслимо без нормального опублико­вания тех фактов, которые являются основными для торговли: кому принадлежит данное предприятие, кто является участником данно­го товарищества, кто уполномочен на представительство владель­цев предприятия.
Этим задачам отвечает торговая регистрация.
Потребность в широкой гласности настолько велика и в такой мере сознается самим купечеством, что и по частной инициативе производилось оглашение известных фактов, особенно существен­ных для торговли. Собственно, для этого служат циркуляры, объяв­ления, выставляемые в публичных местах, собраниях купечества и т. п.
Естественно, однако, что такие случайные записи далеко не достигали тех задач публичности, которые при этом преследовались. Было необходимо, чтобы какой-либо орган публичной власти взял в свои руки упорядочение дела опубликования тех фактов, которые имеют серьезное юридическое значение для всего оборота. Проис­хождение торговой регистрации, как правильно организованного института, тесно связано с гильдейскими матрикулами (Zunftmatrikel) Средних веков, которые первоначально служили целям внутренне­го порядка, a не публичности. Но очень рано и эта вторая задача,
1
естественно, присоединилась к первой
.
К сожалению, несмотря на такую давность обычая опублико­вания некоторых фактов, важных для торгового оборота, не сложи­лась достаточно определенная практика, преемственно переходя­щая от народа к народу, которая дала бы возможность образоваться вполне определенным нормам, регулирующим торговый регистр. Быть может, это в значительной степени обусловливается тем, что ведение торговых регистров тесно связано с организацией органов
1
Endemann. Beiträge zur Kenntniss des Handelsrechts in Mittelalter â «Zeitschr. f. d. ges. Handelsrecht». V. Lastig. Ein Florentiner Handelsregister in Mittelalter. Loubers â Annuaire 1910 ã., juin. Ñ. 190 ñë.
"!
публичной власти, которые эти регистровые списки частью взяли под свое покровительство, частью их завели. Являясь частью пуб­лично-правовых функций государственной власти или совершенно автономных организаций, практика торговой регистрации не могла свободно переходить из страны в страну.
Французский кодекс знал эту регистрацию (как и торговую фирму) только для товариществ. Важный шаг вперед в этом направ­лении сделало германское Торговое уложение, за которым последо­вали швейцарское и другие законодательства, признавшие регист­рацию обязательной и для единолично торгующего купца.
Наше законодательство стоит на французской точке зрения. Положение регистрации y нас особенно неудовлетворительно  оно ведется при купеческой или городской управах, которым не преподано никаких руководящих начал и которые сами в такой мере лишены всякой инициативы, что ждать от них какого-либо творчества нет никакой возможности.
Совершенная случайность постановлений нашего закона, регу­лирующих торговую регистрацию, быть может, лучше всего харак­теризуется тем, что в то время, как внесение в торговый регистр договоров полных товариществ и товариществ на вере обязатель­но,  для акционерных компаний, равно как и для разных форм товариществ потребительных, кредитных и производительных, нет не только обязанности, но даже и возможности внести себя в торго­вый регистр.
Достаточным оправданием недостатков наших постановлений по вопросу о регистре не может служить и ссылка на французское законодательство уже потому, что в самой Франции недостатки законов о торговом регистре получили самое широкое признание, и требования реформы настойчиво раздаются в деловых сферах. Тре­бования реформ вследствие домогательств Chambres syndicales были выставлены в Congr и 1908 гг., вследствие чего lAssociation fran de la propri
été industrielle выработала соответствующий законопроект.
és internationaux de la propriété industrielle â 1902
çaise pour la protection
К тому же относительно Франции необходимо иметь в виду, что недостатки общих постановлений о регистре частью смягчают­ся там наличностью особых постановлений о специальных регист­ровых списках. Таковы регистровые списки ограничений правоспо­собности и установления опеки (dinterdiction ou de nomination de conseil judiciaire), отказов от наследства, патентов на разного рода
144
открытия и их уступок, фабричных марок, их продажи и залога,
1
продажи и залога торговых предприятий
. Это же движение по на­правлению создания специальных регистров, ввиду отсутствия об­щего торгового регистра, наблюдается и y нас, однако в формах, значительно менее совершенных, нежели во Франции. Так, и y нас ведутся записи выдаваемых патентов на изобретения, и y нас имеет­ся суррогат списков ограничений правоспособности в номерах се­натских объявлений  суррогат, могущий служить примером того, как не следует организовать ведение каких-либо списков фактов, имеющих юридическое значение.
Реформа торгового регистра нужна y нас и потому, что ее неудовлетворительное состояние является серьезным тормозом для целого ряда других реформ.
Комиссия по составлению Гражданского уложения выработа­ла (и притом довольно давно) проект обязательственного права, как известно, охватывающего и торговые отношения. Таким образом, она выработала ряд институтов, правильное функционирование ко­торых совершенно невозможно без регистраций. Проект при этом исходит из предположения о том, что регистрация существует (ст. 648, 650, 672, 695, 741) на началах концентрации всей регистрации в вотчинных установлениях, основная задача которых, как проекти­рует это та же комиссия, служить целям ипотечного кредита. Таким образом, получается, во всяком случае, совершенно ненор­мальное явление: при обсуждении проекта 5-й книги Гражданского уложения может оказаться предрешенным столь важный вопрос, как торговая запись без предварительного его обсуждения. Само собой, такой способ решения вопроса отнюдь не соответствует его огромному значению в деле торгового кредита. Министерства тор­говли и промышленности и Министерство финансов, которым долж­ны быть особенно близки интересы этого кредита, должны до об­суждения проекта 5-й книги окончательно выяснить вопрос об этой новой организации торговой записи.
Вероятно, однако, опасность быстрого принятия проекта ново­го Гражданского уложения y нас не особенно велика. Поэтому прак­тическое значение опасности, заключающейся в том, что этот про­ект предполагает существование торговой регистрации, основания которой специально еще не обсуждены, не особенно значительна,
1
Annales de droit com. 1910, juin. Ñ. 207.
"#
но именно потому необходим целый ряд частичных реформ в обла­сти торгового права, которые, в буквальном смысле этого слова, не терпят отлагательства. И эти реформы, в сущности, невозможны без предварительного реформирования торговой регистрации. Так, без этого невозможен переход к нормативной системе в области акционерного дела, невозможно урегулирование товарищеского строя и т. д. В самое последнее время Министерство торговли вновь выдвинуло вопрос о фирмах, но его удовлетворительное разреше­ние совершенно невозможно без предварительной или одновремен­ной правильной постановки регистрации.
He останавливаясь на детальных вопросах организации торго­вого регистра, мы ограничимся рассмотрением основных его воп­росов. К числу таковых относятся вопросы о задачах торгового регистра, о значении торговой записи, о тех фактах и отношениях, которые подлежат записи, и о том органе, которому должно быть доверено ведение регистра.
Подходя с той же точки зрения к рассмотрению основных воп-
1
росов торговой регистрации, Луберс
говорит, что задачи, возлагае-
мые нами на торговый регистр, могут быть сведены к трем группам:
1) регистр должен быть средством опубликования, органом, благо­даря которому то или иное доводится до сведения всех заинтересо­ванных; 2) он является способом передачи торговых фирм, весьма желательной при условии соблюдения известных гарантий; 3) он является практическим и надежным способом различения купца и некупца  различения, создающего такие трудности и для теории, и для практики.
Нам представляется, что цель регистра намечена при этом слиш­ком казуистично. Она слишком пригнана к разрешению тех специ­альных практических задач, которые в настоящий момент выдви­нул деловой оборот Франции.
В самом деле, что касается задачи различения купцов и не­купцов с помощью разделения на лиц, внесенных в торговый ре­гистр и в этот регистр не внесенных, то, во-первых, практическое значение этого критерия автором несколько преувеличивается. Он и сам признает, что трудность разграничения этим не устраняется, только момент разграничения устанавливается с определенностью, и раз вопрос для каждого данного случая уже выяснен, то дальней-
1
Annales de droit com. 1910, juin. Ñ. 202.
146
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]