Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Очерки торгового права
.pdf
его отчуждения; с другой стороны, y нас судебная практика допускает свободу этого отчуждения, причем, однако, нет тех мер предосторожности, которые приняты германским уложением. Фирма стала y нас, таким образом, полем самых широких злоупотреблений.
Борьба с ними не под силу нашей судебной практике, так как она не
имеет в своем распоряжении норм, ограничивающих право распоряжения торговыми фирмами. Это приводит суд порой к необходимости самых натянутых толкований, для того чтобы как-нибудь
избегнуть явно несправедливых решений. Сенат признает, что «право
отдельного лица торговать под известной фирмой может быть предметом договора, и притом не только письменного, но и словесно-
1
ãî»
. Понятно, однако, какая легкая возможность злоупотреблений
создается на этой почве. Вопрос, с которым связаны разнообразные
интересы третьих лиц, ставится в зависимость от устного соглашения, действительный смысл которого может быть устанавливаем
свидетельскими показаниями через много лет по его заключении.
Поэтому Сенат делает затем ряд оговорок, которые почти целиком
уничтожают это допущение передачи фирмы с помощью устного
соглашения. «Правительствующий Сенат, читаем мы в том же
решении, вместе с тем не может, однако, не обратить внимания
на то, что право торговать под фирмой представляется по самому
существу своему правом не простым, но составным, заключает в
себе целый ряд весьма разнообразных отдельных правомочий, которые иногда и не дозволено передавать путем одного словесного
соглашения контрагентов; далее, с приобретением права на торговлю под чужой фирмой почти неминуемо связано принятие на себя
многочисленных обязательств по отношению к третьим лицам, что
в большей части случаев ведет к необходимости изложения сделки
о переходе фирмы письменно, по меньшей мере в форме оповещения заинтересованных лиц или учреждений; наконец, нельзя упустить из виду, что при громадном значении, которое в торговом
быту, основанном в значительной мере на кредите и личном доверии, имеет торговая репутация, сделкам о передаче права на торговлю «под фирмой» присущ не только имущественный, но и личный
элемент, вследствие чего только приобретший право на фирму окончательно, безусловно и бессрочно может быть признан лицом, имеющим самостоятельное и независимое от прежнего собственника
фирмы права на оную».
1
Ср.: Практика Прав. Сен., изд. Добровольского. Т. II. ¹ 64.
!%

Что же остается от признания права передачи фирмы с помощью устного соглашения после всех этих оговорок? Почти ничего.
Но вместе с тем вносится еще большая неопределенность во все эти
отношения. Притом правильность этих оговорок весьма сомнительна. Сенат определяет фирму как название предприятия, но в таком
случае нельзя же говорить, что право это является составным. Предприятие, передаваемое вместе с фирмой, может быть правом составным; в число этих составных его элементов могут входить и
такого рода права, которые не могут быть передаваемы путем устного соглашения, но все это не имеет никакого отношения к вопросу о передаче фирмы. Совершенно правильно указание на то, что
передача фирмы затрагивает интересы многих лиц, но ведь отсюда
можно сделать один только вывод: о необходимости, в силу существа отношений, заключения договора в письменной форме. Если
же этого вывода не сделать, то нельзя рекомендовать какую-то особую придирчивость при толковании договора о передаче фирмы:
стороны воспользовались предоставленным им правом, и сделку,
между ними состоявшуюся, надо толковать, исходя из общих принципов выяснения воли сторон. Ссылка на какой-то «личный элемент» даже непонятна, она свидетельствует только о том, что Сенат
чувствует совершенную недопустимость передачи фирмы путем устного соглашения, без всяких гарантий по отношению к третьим
лицам, но вместе с тем затрудняется в обосновании требования
письменной формы.
Вопрос о защите фирм находится, конечно, в самой тесной связи
со способом обоснования фирменного права. Между тем вопрос о
природе права на фирму представляется далеко не бесспорным. Теоретически вопрос этот разработан сравнительно слабо, так как французская юриспруденция вообще довольно неохотно останавливается на такого рода теоретических вопросах, a германская, вообще
любящая конструктивные контроверзы, сравнительно мало интересуется им, так как закон дает достаточно обширный положительный материал для ответа на вопросы, выдвигаемые, в связи с фирмами, жизнью. Правда, ряд попыток так или иначе конструировать
этот институт мы все же находим y немецких юристов. Как это
обыкновенно бывает, когда дело идет о новом явлении, юристы пытаются его содержание вместить в старые формы. Так, определяли
право на фирму как право собственности. Эту точку зрения защищал и Иеринг. Совершенно правильно возражает против этой конструктивной попытки Гааб, указывая на то, что, идя по этому пути,
138

можно всю область прав, принадлежащих лицу, подвести под понятие права собственности. Гораздо более удачной необходимо признать теорию, выводящую защиту фирмы из прав человека на свою
личность и на защиту ее проявлений вовне. Сюда относится право
на жизнь, на телесную неприкосновенность, свободу, честь и т. д.
Это так называемые индивидуальные права. Едва ли можно считать
решающим возражение Иеринга, что теория эта приводит к тому,
что мы каждое конкретное отношение, созданное лицом, можем подвести под понятие индивидуальных прав. Конечно, это было бы возможно, но в этом нет никакой надобности, так как среди этих лицом
созданных конкретных отношений имеются такие, которые, в интересах правильной классификации, следует не подводить под это понятие индивидуальных прав, но им противопоставлять. Индивидуальные права должны быть относимы к категории абсолютных прав,
и в этой категории им могут быть противопоставляемы вещные права
и права на другую личность (семейные права), и мы не видим никаких оснований для уничтожения этого подразделения абсолютных
прав, как не видим оснований для того, чтобы отвергнуть эту классификацию только потому, что логически под понятие индивидуальных прав можно было бы подвести и эти правомочия абсолютного характера. Неосновательно и замечание Гааба, что нельзя видеть в нарушении прав на фирму посягательство на личность, так
как фирма вовсе не связана так тесно с личностью. Гааб, конечно,
прав, утверждая, что защита права на фирму вызвана публичными
интересами, но дело в том, что интересы эти требуют именно того,
чтобы защищалось проявление личности в этой области. Только потому, что личности должны быть гарантированы плоды ее деятельности в области труда над созданием торгового предприятия, закон
защищает фирменное право. И в этом отношении Гааб без достаточных оснований противопоставляет право на фирму авторскому праву.
Совершенно прав Кроме
1
, что до настоящего времени не выработался взгляд, в силу которого значительная часть благ, связанных
с проявлением индивидуальной личности, считалась бы правами,
подлежащими охране против всякого рода посягательств. Хотя интерес в такой защите личности человек почти всегда имеет, но далеко не всегда он имеет право на эту защиту. Поэтому Гааб и полагает, что без особых постановлений закона пользование фирмой являлось бы простым фактическим отношением, но не субъективным
1
System d. deutschen bürgerlichen Rechts. I. Ñ. 168.
!'

правом
1
. На этой точке зрения, в общем, стояли и немецкие суды,
отрицавшие право на защиту названия торгового предприятия до
тех пор, пока закон о недобросовестной конкуренции не дал возможности судам обосновать эту защиту
2
. Французские суды отличаются гораздо большей смелостью в этом вопросе. При наличности
недобросовестности они дают самую широкую защиту всем терпящим от этих недобросовестных действий ущерб. В этом принципиальном вопросе наши суды, в общем, разделяют точку зрения судов
французских. Неудовлетворительное состояние нашего законодательства, невозможность ожидать скорых реформ в области частного права заставляют суды более решительно приходить на защиту
интересов, попираемых недобросовестными действиями, безотносительно к тому, имеются ли в самом законе достаточные для того
основания. Надо при этом признать, что они в этом отношении
порой идут слишком далеко, не отдавая себе достаточно ясного
отчета в действительной сложности вопроса. Так, в весьма важном
принципиальном решении, признавая право на защиту фирмы, Сенат, однако, следующим, довольно примитивным, образом обосновывает это право
3
: принятие кем-либо «по предприятию однородному фирмы, по однозвучию или внешнему виду тождественной с
фирмой, уже существующей, нарушает интересы владельца этой
фирмы». Как будто всегда нарушение интересов дает право на защиту против нарушителя, как будто нет массы интересов, которые
никакой защитой не пользуются и пользоваться не могут. И тем не
менее, несмотря на эту широкую готовность судов защищать интересы, связанные с беспрепятственным пользованием фирмой, наши
суды, в отличие от французских, не дают сколько-нибудь серьезной
защиты собственникам фирм, и вот по каким причинам. Наша практика требует не только доказательств того, что убыток нанесен, но
требует и того, чтобы размер этого убытка был точно доказан, причем одного убеждения судьи, что размер требований не представляется по обстоятельствам дела преувеличенным, еще недостаточ-
4
íî
. Понятно, в огромном большинстве случаев доказать это совер-
шенно невозможно. У нас были процессы в этой области со стороны
1
Beitrag. Ñ. 50.
2
Staub. Handelsgesetzbuch. § 37. Anm. 14.
3
См.: Практика Добровольского. Т. I. ¹ 63.
4
Гражд. кассацион. деп. 1876 г. ¹ 370; 1875 г. ¹ 237; 1879 г. ¹ 13; 1876 г.
¹ 455. Носенко. Сборник решений 4-го департ. Прав. Сената. Т. I. ¹ 361.
140

таких общеизвестных торговых домов, как «Бр. Елисеевы», «К. и С.
Поповы». Если бы фирмы эти решились и даже сумели доказать,
что после того, как ответчики прибегли к тем недобросовестным
приемам конкуренции, которые и составляют предмет судебного
спора, обороты их, истцов, уменьшились и уменьшилась их прибыль, то и это еще не могло бы служить доказательством того, что
это произошло именно вследствие этой конкуренции. Притом ведь
может случиться, что, несмотря на эту конкуренцию, обороты все
же увеличатся, увеличится и чистая прибыль вследствие общей благоприятной конъюнктуры, которая, однако, дала бы еще более благоприятные результаты, если бы не было недобросовестной конкуренции; но, понятно, доказательства такого уменьшения прибыли
привести уже совершенно невозможно. Между тем борьба путем
частных исков была бы целесообразна лишь при непременном условии их крайней репрессивности. Необходимо к тому же иметь в
виду, что простой судебный запрет пользоваться какой-либо фирмой при отсутствии системы регистрации возникающих фирм не
может иметь большого значения, так как на следующий же день
после такого судебного решения то же лицо может, введя в фирму
самые ничтожные модификации, вновь продолжать ту же недобросовестную конкуренцию, по поводу которой вчера состоялось неблагоприятное для этого лица судебное решение.
Мы видим, таким образом, что судебная практика хотя и сделала чрезвычайно много для развития y нас института фирм, тем не
менее задача действительного упорядочения отношений в этой области выходит далеко за пределы судебной компетенции, так как
здесь необходимо не только признание известного права, но и регламентация пользования им. У нас уже много лет назад особой
комиссией, под председательством сенатора Тура, был выработан
закон о торговой регистрации и торговых фирмах, в общем заимствованный из постановлений германского права; но проект этот
погиб в министерских канцеляриях. Общие условия были слишком
неблагоприятны для успешной законодательной работы даже в области частного права. Изменились ли в этом отношении условия к
лучшему? Пока в этом возможно сомневаться.

Торговая регистрация
ОСЛЕ того как Высочайшим повелением от 24 марта
1882 г. признано было необходимым приступить к пе-
Ï
тать новое торговое уложение, было решено начать с пересмотра
тех частей этого законодательства, которые в этом особенно нуждаются, для того чтобы, таким образом, удовлетворить наиболее насущным потребностям нашего торгового оборота.
В числе этих вопросов был выдвинут вопрос о торговой регистрации; он, безусловно, заслужил такое более внимательное к себе
отношение.
В 1883 г. был составлен предварительный проект положения о
торговой записи, разосланный на заключения коммерческих судов,
купеческих и городских управ, биржевых комитетов и прочих совещательных по торговле учреждений. На проект поступил целый ряд
отзывов.
По получении всех этих отзывов первоначальный проект был
вновь подвергнут переработке, и к 1887 г. был составлен новый
проект.
Однако и этот проект не получил законодательной санкции.
Мало того, он остался очень малоизвестным, и основные начала,
положенные в его основу, подверглись серьезной критике при новом рассмотрении проекта в министерстве. В результате получился
еще один проект 1889 г., в основу которого положены совершенно иные начала.
Дальнейшего движения разработка этого важного закона не
получила.
ресмотру нашего торгового законодательства и вырабо-
142

A между тем без правильной постановки торговой регистрации вся организация торгового оборота должна быть признана незаконченной, дефектной.
Так, существование торгового дома при отсутствии торгового
регистра не может быть признано в достаточной мере обеспеченным. Только кредитом, только доверием может существовать торговый дом, a такое доверие немыслимо без нормального опубликования тех фактов, которые являются основными для торговли: кому
принадлежит данное предприятие, кто является участником данного товарищества, кто уполномочен на представительство владельцев предприятия.
Этим задачам отвечает торговая регистрация.
Потребность в широкой гласности настолько велика и в такой
мере сознается самим купечеством, что и по частной инициативе
производилось оглашение известных фактов, особенно существенных для торговли. Собственно, для этого служат циркуляры, объявления, выставляемые в публичных местах, собраниях купечества и
т. п.
Естественно, однако, что такие случайные записи далеко не
достигали тех задач публичности, которые при этом преследовались.
Было необходимо, чтобы какой-либо орган публичной власти взял
в свои руки упорядочение дела опубликования тех фактов, которые
имеют серьезное юридическое значение для всего оборота. Происхождение торговой регистрации, как правильно организованного
института, тесно связано с гильдейскими матрикулами (Zunftmatrikel)
Средних веков, которые первоначально служили целям внутреннего порядка, a не публичности. Но очень рано и эта вторая задача,
1
естественно, присоединилась к первой
.
К сожалению, несмотря на такую давность обычая опубликования некоторых фактов, важных для торгового оборота, не сложилась достаточно определенная практика, преемственно переходящая от народа к народу, которая дала бы возможность образоваться
вполне определенным нормам, регулирующим торговый регистр.
Быть может, это в значительной степени обусловливается тем, что
ведение торговых регистров тесно связано с организацией органов
1
Endemann. Beiträge zur Kenntniss des Handelsrechts in Mittelalter â «Zeitschr. f.
d. ges. Handelsrecht». V. Lastig. Ein Florentiner Handelsregister in Mittelalter. Loubers
â Annuaire 1910 ã., juin. Ñ. 190 ñë.
"!

публичной власти, которые эти регистровые списки частью взяли
под свое покровительство, частью их завели. Являясь частью публично-правовых функций государственной власти или совершенно
автономных организаций, практика торговой регистрации не могла
свободно переходить из страны в страну.
Французский кодекс знал эту регистрацию (как и торговую
фирму) только для товариществ. Важный шаг вперед в этом направлении сделало германское Торговое уложение, за которым последовали швейцарское и другие законодательства, признавшие регистрацию обязательной и для единолично торгующего купца.
Наше законодательство стоит на французской точке зрения.
Положение регистрации y нас особенно неудовлетворительно
оно ведется при купеческой или городской управах, которым не
преподано никаких руководящих начал и которые сами в такой
мере лишены всякой инициативы, что ждать от них какого-либо
творчества нет никакой возможности.
Совершенная случайность постановлений нашего закона, регулирующих торговую регистрацию, быть может, лучше всего характеризуется тем, что в то время, как внесение в торговый регистр
договоров полных товариществ и товариществ на вере обязательно, для акционерных компаний, равно как и для разных форм
товариществ потребительных, кредитных и производительных, нет
не только обязанности, но даже и возможности внести себя в торговый регистр.
Достаточным оправданием недостатков наших постановлений
по вопросу о регистре не может служить и ссылка на французское
законодательство уже потому, что в самой Франции недостатки
законов о торговом регистре получили самое широкое признание, и
требования реформы настойчиво раздаются в деловых сферах. Требования реформ вследствие домогательств Chambres syndicales были
выставлены в Congr
и 1908 гг., вследствие чего lAssociation fran
de la propri
été industrielle выработала соответствующий законопроект.
és internationaux de la propriété industrielle â 1902
çaise pour la protection
К тому же относительно Франции необходимо иметь в виду,
что недостатки общих постановлений о регистре частью смягчаются там наличностью особых постановлений о специальных регистровых списках. Таковы регистровые списки ограничений правоспособности и установления опеки (dinterdiction ou de nomination de
conseil judiciaire), отказов от наследства, патентов на разного рода
144

открытия и их уступок, фабричных марок, их продажи и залога,
1
продажи и залога торговых предприятий
. Это же движение по направлению создания специальных регистров, ввиду отсутствия общего торгового регистра, наблюдается и y нас, однако в формах,
значительно менее совершенных, нежели во Франции. Так, и y нас
ведутся записи выдаваемых патентов на изобретения, и y нас имеется суррогат списков ограничений правоспособности в номерах сенатских объявлений суррогат, могущий служить примером того,
как не следует организовать ведение каких-либо списков фактов,
имеющих юридическое значение.
Реформа торгового регистра нужна y нас и потому, что ее
неудовлетворительное состояние является серьезным тормозом для
целого ряда других реформ.
Комиссия по составлению Гражданского уложения выработала (и притом довольно давно) проект обязательственного права, как
известно, охватывающего и торговые отношения. Таким образом,
она выработала ряд институтов, правильное функционирование которых совершенно невозможно без регистраций. Проект при этом
исходит из предположения о том, что регистрация существует (ст.
648, 650, 672, 695, 741) на началах концентрации всей регистрации
в вотчинных установлениях, основная задача которых, как проектирует это та же комиссия, служить целям ипотечного кредита.
Таким образом, получается, во всяком случае, совершенно ненормальное явление: при обсуждении проекта 5-й книги Гражданского
уложения может оказаться предрешенным столь важный вопрос,
как торговая запись без предварительного его обсуждения. Само
собой, такой способ решения вопроса отнюдь не соответствует его
огромному значению в деле торгового кредита. Министерства торговли и промышленности и Министерство финансов, которым должны быть особенно близки интересы этого кредита, должны до обсуждения проекта 5-й книги окончательно выяснить вопрос об этой
новой организации торговой записи.
Вероятно, однако, опасность быстрого принятия проекта нового Гражданского уложения y нас не особенно велика. Поэтому практическое значение опасности, заключающейся в том, что этот проект предполагает существование торговой регистрации, основания
которой специально еще не обсуждены, не особенно значительна,
1
Annales de droit com. 1910, juin. Ñ. 207.
"#

но именно потому необходим целый ряд частичных реформ в области торгового права, которые, в буквальном смысле этого слова, не
терпят отлагательства. И эти реформы, в сущности, невозможны
без предварительного реформирования торговой регистрации. Так,
без этого невозможен переход к нормативной системе в области
акционерного дела, невозможно урегулирование товарищеского
строя и т. д. В самое последнее время Министерство торговли вновь
выдвинуло вопрос о фирмах, но его удовлетворительное разрешение совершенно невозможно без предварительной или одновременной правильной постановки регистрации.
He останавливаясь на детальных вопросах организации торгового регистра, мы ограничимся рассмотрением основных его вопросов. К числу таковых относятся вопросы о задачах торгового
регистра, о значении торговой записи, о тех фактах и отношениях,
которые подлежат записи, и о том органе, которому должно быть
доверено ведение регистра.
Подходя с той же точки зрения к рассмотрению основных воп-
1
росов торговой регистрации, Луберс
говорит, что задачи, возлагае-
мые нами на торговый регистр, могут быть сведены к трем группам:
1) регистр должен быть средством опубликования, органом, благодаря которому то или иное доводится до сведения всех заинтересованных; 2) он является способом передачи торговых фирм, весьма
желательной при условии соблюдения известных гарантий; 3) он
является практическим и надежным способом различения купца и
некупца различения, создающего такие трудности и для теории,
и для практики.
Нам представляется, что цель регистра намечена при этом слишком казуистично. Она слишком пригнана к разрешению тех специальных практических задач, которые в настоящий момент выдвинул деловой оборот Франции.
В самом деле, что касается задачи различения купцов и некупцов с помощью разделения на лиц, внесенных в торговый регистр и в этот регистр не внесенных, то, во-первых, практическое
значение этого критерия автором несколько преувеличивается. Он
и сам признает, что трудность разграничения этим не устраняется,
только момент разграничения устанавливается с определенностью,
и раз вопрос для каждого данного случая уже выяснен, то дальней-
1
Annales de droit com. 1910, juin. Ñ. 202.
146
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
