§ 79. Ипотека

Особую форму залога представляет ипотека. Римляне заимство­вали ее у греков, восприняв и сам термин «hypotheca». Уже в III в. до н. э. стали возникать неформальные (натуральные) соглашения меж­ду арендодателями и арендаторами, суть которых состояла в том, что завезенный арендатором хозяйственный инвентарь, включая рабов и рабочий скот, стал рассматриваться как находящийся в залоге арен­додателя - хозяина земли, служа его гарантией исполнения обяза­тельства.

Признанная правом и получившая защиту претора, ипотека не­движимости укоренилась в качестве надежной гарантии своевремен­ного взноса арендной платы. Более того: претор давал защиту зало­говому кредитору (т. е. арендодателю) против третьего лица, посмевшего посягнуть на предмет ипотеки.

Чем же отличается залог-пигнус от залога-ипотеки? Самое глав­ное состоит в том, что залог (простой, «ручной») переходит во владе­ние кредитора и помещается по его воле в доме или в сарае, тогда как ипотека, оставаясь в собственности и владении должника, позволяет ему по-прежнему пользоваться предметом ипотеки. На случай, если должник отчуждал ипотечное имущество, залоговый кредитор полу­чал право истребования этого имущества у любого лица, каким бы способом он его ни приобрел. Иск этот был, конечно, вещным ис­ком - иском об истребовании своей вещи из чужого неправомерного владения.

С течением времени ипотека распространилась на недвижимость, и раньше всего, как представляется, на земельную собственность перегринов. А вслед за тем возник и залог всего имущества должника, т. е. генеральная ипотека, надолго, до наших дней, пережившая вре­мя своего возникновения. Только теперь (и уже далеко не в новин­ку) существуют книги для публичной регистрации ипотеки и про­чих имущественных (вещных) гарантий обеспечения кредитора и третьих лиц.

Раздел 4. Место и время исполнения

§ 80. Место исполнения

Оно всегда или указывалось в договоре, или предполагалось (подразумевалось). Дело осложнилось с завоеванием Италии и вы­ходом Рима на мировой рынок - в Греции, Египте, Финикии, Карфа­гене и пр. Теперь следовало считаться с новыми факторами - нахож­дением в пути, различием в цене товара (в Риме и Карфагене, например), несоответствием рыночных правил и обыкновений.

Когда кредитор соглашался (или ставил условием) на альтерна­тивное исполнение (или Рим, или Афины), должник сам выбирал наиболее удобный для него вариант. Если место исполнения вообще не указывалось (как это могло иметь место в завещательном распо­ряжении), считалось, что им служит место вчинения иска, т. е., как правило, место жительства должника. Никому не возбранялось при всем том вчинять иск (по любому делу) в самом Риме - «нашем об­щем отечестве» - ни гражданину, ни перегрину. Но с непременным условием - чтобы об этом было сообщено ответчику. В противном случае следовал проигрыш дела.

Мы упоминали цену товара. Вот что по этому поводу говорит, по словам Юлиана, его учитель Яволен: когда договором предусмотрено место исполнения, надо следовать цене товара, как она существу­ет в этом месте на день исполнения; если же стороны обошли вопрос о месте исполнения - по цене места, где вчиняется иск (Д. 12.1.22). Решение это кажется произвольным, но оно должно было гарантиро­вать ответчика от необоснованно высокой оценки предмета обяза­тельства и служить предупреждением истцу: поступай так, чтобы не оказаться жертвой «повышенного требования».

Примечание. Место исполнения - и сейчас одно из непременных условий договора. Но то, что в Риме было спорадическим явлением, в наши дни приобретает значение, выходящее за рамки чисто договор­ных связей. Достаточно указать на те потери, которые несет наше об­щество в связи с бесконечными нарушениями условий о месте (не го­воря уже о сроках) доставки грузов на железнодорожном и водном транспорте.

В таких случаях нам не мешает взять за правило то, что стало пра вом в современном обороте товаров в Западной Европе и Америк Когда, например, контрагент, взявший на себя доставку скоропортяще гося груза к месту назначения, за отсутствием необходимого числа грузовиков-рефрижераторов просит кредитора разрешить ему реали­зовать товар тут же на пристани, например, и тот дает свое согласие, все связанные с тем потери - в цене товара, в упущенной выгоде - ло жатся в полной мере на должника.