46 Содержание и порядок обязанности защиты отечества

Часть 1ст 59 комментируемой статьи устанавливает обязанность по защите Российской Федерации. Формулировка указанной нормы характерна двумя особенностями. Во-первых, Конституция РФ указывает на "долг и обязанность", тем самым делая акцент не только на юридический, но и на моральный аспект рассматриваемой обязанности. Во-вторых, Конституция РФ говорит об обязанности для гражданина РФ защищать Отечество, опять-таки подчеркивая особый моральный характер данной юридической обязанности. При этом в отличие от иных конституционных норм данная норма обращена только к гражданам России.

Законодательство РФ вместо термина "защита" использует термин "оборона", понимая под ней систему политических, экономических, военных, социальных, правовых и иных мер по подготовке к вооруженной защите и вооруженную защиту Российской Федерации, целостности и неприкосновенности ее территории <1>.

Конкретизируя ч. 1 комментируемой статьи, Федеральный закон "Об обороне" устанавливает, что для нужд обороны граждане Российской Федерации:

1) исполняют воинскую обязанность в соответствии с федеральным законом;

2) принимают участие в мероприятиях по гражданской и территориальной обороне;

3) могут создавать организации и общественные объединения, содействующие укреплению обороны;

4) предоставляют в военное время для нужд обороны по требованию федеральных органов исполнительной власти здания, сооружения, транспортные средства и другое имущество, находящиеся в их собственности, с последующей компенсацией понесенных расходов в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает обязанность гражданина России нести военную службу. Порядок несения службы определяется федеральным законом. Таким образом, Конституции России не противоречат ни существующие положения об обязательной службе по призыву, ни введение добровольной военной службы по контракту с последующей отменой службы по призыву.

Федеральный закон, о котором упоминает Конституция РФ, это Федеральный закон от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" <1>. Помимо непосредственно военной службы Закон включает в содержание воинской обязанности: воинский учет; обязательную подготовку к военной службе; пребывание в запасе; призыв на военные сборы и прохождение военных сборов в период пребывания в запасе.

Закон определяет военную службу как особый вид федеральной государственной службы, исполняемой гражданами в Вооруженных Силах Российской Федерации, а также во внутренних войсках Министерства внутренних дел РФ, в войсках гражданской обороны, инженерно-технических и дорожно-строительных воинских формированиях при федеральных органах исполнительной власти, Службе внешней разведки РФ, органах федеральной службы безопасности, федеральном органе специальной связи и информации, федеральных органах государственной охраны, федеральном органе обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти РФ, воинских подразделениях федеральной противопожарной службы и создаваемых на военное время специальных формированиях, а также иностранными гражданами в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах.

Срок военной службы устанавливается в зависимости от статуса призывника - от 12 до 24 месяцев, а с 1 января 2008 года - 12 месяцев.

Призыву на военную службу подлежат: граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе. На военную службу не призываются граждане, которые освобождены от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждане, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждане, не подлежащие призыву на военную службу. Военная служба по призыву осуществляется по экстерриториальному принципу - в ином субъекте РФ по отношению к тому, в котором проживает призывник. Это еще более усложняет прохождение такого вида военной службы.

Таким образом, в России установлена обязательная военная служба по призыву мужчин - граждан Российской Федерации. При этом граждане РФ (включая женщин) и иностранные граждане вправе добровольно проходить военную службу по контракту. При этом военная служба по призыву является основным способом комплектования Вооруженных Сил РФ, хотя в последние время предпринимаются меры по увеличению числа военнослужащих по контракту и сокращению продолжительности военной службы по призыву.

Отметим, что обязанность несения военной службы возложена исключительно на граждан России. Для иностранных граждан военная служба является субъективным правом. При этом иностранные граждане могут проходить только военную службу по контракту, военная служба по призыву является исключительной прерогативой граждан России. Обращает на себя внимание тот факт, что права проходить военную службу и по призыву, и по контракту лишены лица без гражданства. Этот факт представляется пробелом Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", поскольку лишение лиц без гражданства такого права не имеет никакого логического объяснения.

Правовой статус военнослужащих установлен Федеральным законом от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" <1>. Военнослужащие, как и лица, проходящие альтернативную гражданскую службу, ограничены в субъективных гражданских правах, например в праве на свободу передвижения и свободу выбора места жительства. В связи с этим более отвечающим целям защиты прав и свобод человека и гражданина является военная служба по контракту.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает исключения из круга лиц, на которых может быть возложена обязанность несения военной службы.

Перечень таких возможных исключений оставлен Конституцией РФ открытым. Прямо упомянуты только граждане РФ, для которых несение военной службы противоречит убеждениям или вероисповеданию. Иные случаи могут предусматриваться в федеральных законах. Так, Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 113-ФЗ "Об альтернативной гражданской службе" закрепляет, что право на замену военной службы альтернативной предоставляется также, если гражданин относится к коренному малочисленному народу, ведет традиционный образ жизни, осуществляет традиционное хозяйствование и занимается традиционными промыслами <1>.

Отметим, что норма, установленная ч. 3 комментируемой статьи, имеет смысл только в случае наличия в законодательстве России обязанности несения военной службы по призыву. Если поступление на военную службу будет когда-либо осуществляться исключительно в добровольном порядке по контракту, необходимость в альтернативной гражданской службе отпадет.

Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 113-ФЗ определяет альтернативную гражданскую службу как особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву. Данный Закон, прямо предусмотренный частью третьей комментируемой статьи, принимался с большим трудом и вступил в силу только с 1 января 2004 года. Многие недостатки этого Закона обусловлены именно сложностями его принятия.

Отметим, что Конституция РФ не устанавливает никаких требований к условиям прохождения альтернативной гражданской службы. В Федеральном законе от 25 июля 2002 г. N 113-ФЗ закреплены крайне непривлекательные условия прохождения такой службы. В частности, срок альтернативной гражданской службы в 1,75 раза превышает срок военной службы по призыву и составляет от 21 до 42 месяцев в зависимости от даты направления гражданина РФ для ее прохождения. При этом меньший срок - от 18 до 36 месяцев установлен для лиц, проходящих данную службу в организациях Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов. Граждане проходят альтернативную гражданскую службу, как правило, за пределами территорий субъектов РФ, в которых они постоянно проживают. Кроме того, лица, проходящие альтернативную службу, чаще всего направляются на низкооплачиваемые и не требующие высокой квалификации работы. В силу этого привлекательность альтернативной службы крайне низка.

Указанные нормы Закона связаны со стремлением законодателя увеличить количество лиц, призывающихся на военную службу, и фактически нивелируют конституционное право на замену военной службы альтернативной. Таким образом, отсутствие в Конституции РФ гарантий для лиц, стремящихся реализовать указанное право, позволяет законодателю фактически упразднить его.