30. Санкції за порушення законодавства про зовнішньоекономічну діяльність. Механізм державного примусу для повернення в Україну валютної виручки від реалізації зовнішньоекономічних контрактів

В соответствии с Законом Украины «О ВЭД» Украина как госу­дарство, так и все субъекты ВЭД, а также иностранные субъекты хозяйственной деятельности несут ответственность за нарушения законов Украины и своих обязательств, закрепленных в договор­ном порядке. В то же время Украина как государство не несет от­ветственности за действия субъектов ВЭД, а субъекты ВЭД не не­сут ответственности за действия государства Украина.

В ст. 33 Закона «О ВЭД» упоминается имущественная и уголов­ная ответственность за нарушение правил осуществления опера­ций в ВЭД.

Имущественная ответственность применяется в форме ма­териального возмещения убытков, а также применения имущест­венных санкций. Если нарушения субъектами ВЭД или иностран­ными субъектами хозяйствования законов Украины о ВЭД приве­ли к возникновению убытков, потери выгоды и/или морального вреда у других субъектов или государства, правонарушители не­сут имущественную ответственность в полном объеме.

Порядок применения и размер договорных имущественных санкций определяется во внешнеэкономическом договоре. Кроме того, в случае, когда право контракта — законодательство Украи­ны, то при применении имущественной ответственности использу­ются соответствующие положения раздела 5 ХК Украины о возме­щении убытков, взыскании штрафных и оперативно-хозяйствен­ных санкций, а также субсидиарно — нормы ГК Украины об ответственности за нарушение обязательств.

Уголовная ответственность за нарушение ВЭД наступает только в случаях, предусмотренных нормами уголовного законо­дательства. В частности, ст.ст. 199-204, 207-209 УК Украины предусматривают уголовную ответственность за нарушение тамо­женных правил (в том числе за контрабанду), нарушение порядка лицензирования хозяйственной деятельности, уклонение от воз­вращения валютной выручки и нарушение иного валютного зако­нодательства, незаконное открытие счетов за границей и другие деяния, которые могут совершаться гражданами-предпринимате­лями и должностными лицами при осуществлении ВЭД.

Кроме договорных имущественных санкций и уголовной ответ­ственности к субъектам ВЭД могут применяться административ­но-хозяйственные санкции согласно гл. 27 ХК Украины, а к граж­данам-предпринимателям и должностным лицам также меры ад­министративного взыскания согласно КУоАП (ст.ст. 162, 164, 169, 202, 208, 209 и др.).

В соответствии со ст. 37 Закона Украины «О ВЭД » за нарушение законодательства Украины о ВЭД к субъектам ВЭД или иностран­ным субъектам хозяйственной деятельности могут быть примене­ны следующие специальные санкции:

наложение штрафов, размер которых определяется закона­ми (здесь речь идет о применении административно-хозяй­ственного штрафа по ст. 241 ХК Украины и административ­ного штрафа по различным статьям КУоАП);

применение индивидуального режима лицензирования;

временное приостановление ВЭД.

Указанные санкции применяет Минэкономики Украины к субъектам ВЭД по решению судебных органов Украины или по представлению органов государственной налоговой и контрольно- ревизионной служб, таможенных, правоохранительных органов, органов Антимонопольного комитета Украины, специально упол­номоченного органа исполнительной власти в сфере регулирова­ния рынков финансовых услуг и НБУ. Санкции могут быть приме­нены к субъектам ВЭД на протяжении трех лет с момента выявле­ния нарушений законодательства.

Применение индивидуального режима лицензирования как санкции за нарушения в сфере ВЭД, кроме вышеуказанного, рег­ламентируется :

а) ч. 1 ст. 245 ХК Украины;

б) «Положением о порядке применения к субъектам внешне­экономической деятельности Украины и иностранным субъектам хозяйственной деятельности специальных санкций, предусмот­ренных ст. 37 Закона Украины «О внешнеэкономической деятель­ности», утвержденным приказом Министерства экономики Укра­ины и по вопросам европейской интеграции Украины от 17.04.2000 № 52.

в) «Положением о порядке выдачи разовых (индивидуальных) лицензий», утвержденным приказом того же министерства от 17.04.2000 № 47, которое устанавливает, что разовая (индивиду­альная) лицензия является основанием для осуществления отдель­ной внешнеэкономической операции субъектами ВЭД, к которым применена специальная санкция — индивидуальный режим ли­цензирования.

С целью контроля за деятельностью субъектов ВЭД, которые до­пустили нарушения в этой сфере, оформляется разовая (индивиду­альная ) лицензия, которая выдается Минэкономики Украины или уполномоченным им органами. Разовая (индивидуальная) лицен­зия является основанием для таможенного оформления товаров и осуществления внешнеэкономических расчетных операций субъ­ектов ВЭД, к которым применены специальные санкции. Лицен­зия выдается на период, не меньше необходимого для осуществле­ния соответствующей внешнеэкономической операции, и не под­лежит передаче другим лицам. Решение о выдаче или отказе в выдаче лицензии принимается не позднее 15 рабочих дней с даты регистрации заявки в Минэкономики Украины или уполномочен­ном им органе. Индивидуальный режим лицензирования действу­ет до момента устранения нарушений законодательства Украины или применения практических мероприятий, которые гарантиру­ют выполнение Закона Украины «О внешнеэкономической де­ятельности» и/или связанных с ним законов Украины, и отменя­ется Министерством экономики Украины.

Временное приостановление ВЭД относительно украинских субъектов ВЭД и иностранных субъектов хозяйственной деятель­ности означает лишение права заниматься всеми видами ВЭД, пред­усмотренными ст. 4 Закона Украины «О ВЭД», за исключением:

а) завершения расчетов по внешнеэкономическим операциям, при которых со стороны украинских субъектов ВЭД или иностран­ных субъектов хозяйствования были перечислены средства до при­менения этой санкции;

б) завершения расчетов по внешнеэкономическим операциям за продукцию, которая была отправлена за пределы Украины укра­инскими субъектами ВЭД или отправлена в Украину иностранны­ми субъектами хозяйственной деятельности до применения этой санкции.

Для завершения таких операций украинскому субъекту ВЭД следует получить разовую (индивидуальную) лицензию в установ­ленном порядке.

Временное приостановление ВЭД может применяться в случае действий субъектов:

которые могут повредить интересам национальной экономи­ческой безопасности;

приводящих к нарушениям международных обязательств Украины.

Такое прекращение действует до момента устранения наруше­ний действующего законодательства Украины в сфере ВЭД, но не больше трех месяцев с даты принятия соответствующего решения Минэкономики Украины. После временного прекращения вне­шнеэкономической деятельности субъекты ВЭД переводятся на индивидуальный режим лицензирования. Продление действия временного прекращения внешнеэкономической деятельности осуществляется исключительно по решению суда.

Применение указанных санкций может быть обжаловано в суде, но подача соответствующего административного иска не при­останавливает применение санкций.

В отдельных случаях, в частности при возникновении форс-ма- жорных обстоятельств, при подаче иска о признании или взыскании долга, санкции могут быть приостановлены на срок действия форс- мажорных обстоятельств или на время рассмотрения дела в суде.

Учитывая специфику предмета правонарушения, особого вни­мания заслуживают санкции за нарушения валютного законода­тельства.

Так, согласно ч.2 ст. 245 ХК Украины при недобросовестной конкуренции, незаконном размещении валютных ценностей на счетах и вкладах за пределами Украины, а также в других случаях, при действиях, причиняющих ущерб экономике Украины, экспорт­но-импортные операции таких субъектов хозяйствования прекра­щаются на условиях и в порядке, предусмотренных законом.

При открытии валютного счета в банковском учреждении за пределами Украины субъект ВЭД обязан уведомить об этом НБУ не позднее чем в трехдневный срок. Нарушение этого требования влечет административно-хозяйственную ответственность в поряд­ке, установленном законом, согласно ч.2 ст. 386 ХК Украины,

В соответствии со ст. 16 Декрета КМУ от 19.02.93 «О системе валютного регулирования и валютного контроля» установлена от­ветственность за нарушение положений действующего валютного законодательства. В развитие данного нормативного акта принят ряд подзаконных актов:

постановление НБУ № 49 от 08.02.2000 «Об утверждении Положения о валютном контроле»;

Указ Президента Украины от 27.06.99 «Об урегулировании

порядка получения резидентами кредитов, займов в иност­ранной валюте от нерезидентов и применения штрафных санкций за нарушение валютного законодательства»;

— приказ Государственной налоговой администрации Украи­ны № 542 от 04.10.99 «Об утверждении Порядка примене­ния штрафных санкций за нарушение валютного законода­тельства».

В хозяйственной практике Украины большинство представле­ний о применении специальных санкций осуществляется органа­ми государственной налоговой службы — около 85 % , поскольку в ходе налоговых проверок выявляются нарушения законодательс­тва о ВЭД.

Как правило, после соответствующего представления Минис­терство экономики Украины принимает решение о применении санкций. Исключение составляют лишь отдельные правонаруше­ния, например, в случае, когда у крупного экспортера небольшая задолженность по внешнеэкономическим контрактам по сравне­нию с общим объемом продаж. Каждый такой случай рассматрива­ется в рабочем порядке по согласованию с органом, направившим представление. Таким образом, применение данных норм может носить и дифференцированный характер.

Применение санкций имеет важное значение для регулирова­ния ВЭД. Так, только на протяжении 1995 г., когда экономика Ук­раины находилась в крайне упадочном состоянии, субъекты ВЭД, к которым были применены специальные санкции, возвратили в Украину валютных средств, незаконно находящихся за границей, на сумму около 200 млн долл.

Правильность введения ответственности за нарушение законо­дательства о ВЭД подтверждается наличием аналогичных право­вых институтов в экономически развитых странах Европы и Аме­рики. Отсутствие подобной ответственности привело бы к хаосу в сфере ВЭД.

При применении такой ответственности следует также учиты­вать положения ст. 250 ХК Украины, предусматривающие, что ад­министративно-хозяйственные санкции (к которым относятся большинство санкций в сфере ВЭД) могут быть применены к субъ­екту хозяйствования на протяжении шести месяцев со дня выяв­ления нарушения, но не позднее чем через один год со дня наруше­ния этим субъектом установленных законодательными актами правил осуществления хозяйственной деятельности, кроме случа­ев, установленных законом.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 14 Закона «О защите национально­го товаропроизводителя от демпингового импорта» от 28.12.98 предварительные антидемпинговые меры применяются по реше­нию уполномоченной Комиссии не ранее чем через 60 дней и не позднее чем через девять месяцев после нарушения соответствую­щего антидемпингового расследования.

Особенности расчетов по контрактам в ВЭД и механизм контроля за поступлением валютной выручки

Расчеты в сфере ВЭД имеют свои особенности. Прежде всего они регулируются большим массивом нормативно-правовых актов, среди которых центральное место занимают ХК и ГК Украины, За­кон Украины «О порядке расчетов в иностранной валюте» от 23.09.94 и др.

Ст. 1 Закона Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» определяет, что выручка резидентов в ино­странной валюте подлежит зачислению на их валютные счета в уполномоченных банках в сроки уплаты задолженностей, опреде­ленные в контрактах, но не позднее 90 календарных дней с момен­та таможенного оформления (выписки вывозной грузовой таможен­ной декларации) продукции, которая экспортируется, а в случае экспорта работ (услуг), прав интеллектуальной собственности — с момента подписания акта или иного документа, который свиде­тельствует о выполнении работ, предоставлении услуг, экспорте прав интеллектуальной собственности. Превышение указанного срока требует индивидуальной лицензии НБУ. Нарушение рези­дентами указанных выше сроков влечет за собой взыскание пени за каждый день просрочки в размере 0,3 % суммы неполученной выручки (таможенной стоимости недопоставленной продукции) в иностранной валюте, пересчитанной в денежную единицу Украи­ны по валютному курсу НБУ на день возникновения задолженно­сти. Фактически — это ответственность за непринятие мер по ис­требованию задолженности по контракту в ВЭД.

Следует учитывать, что согласно ст. 5 Декрета КМУ «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.93, не требуют индивидуального лицензирования платежи в иностран­ной валюте, которые осуществляются резидентами за пределами Украины во исполнение обязательств в этой валюте перед нерези­дентами, для оплаты продукции, услуг, работ, прав интеллекту­альной собственности и иных имущественных прав (кроме оплаты валютных ценностей и по договорам страхования жизни).

Субъекты ВЭД после уплаты предусмотренных налогов и сборов (обязательных платежей) по общему правилу вправе самостоятельно распоряжаться валютной выручкой от осуществления ВЭД (ст. 387 ХК). В настоящее время такие исключения установлены, к примеру, постановлением НБУ от 04.09.98 «О введении обязательной прода­жи поступлений иностранной валюты в пользу резидентов — юриди­ческих лиц» в виде продажи на межбанковском валютном рынке 50% поступлений в пользу резидентов Украины.

Для осуществления расчетов по контрактам в ВЭД необходим ряд предпосылок. Кроме открытия банковского счета субъекту ВЭД необходимо приобрести иностранную валюту на межбанков­ском валютном рынке (при посредничестве банковского учрежде­ния). Необходима также правовая связь банка, обслуживающего отечественного субъекта ВЭД, с иностранными банками. Данная связь устанавливается посредством открытия банками друг у дру­га корреспондентских счетов. Соответствующий порядок преду­смотрен Положением об открытии и функционировании коррес­пондентских счетов банков-резидентов и нерезидентов в иностран­ной валюте и корреспондентских счетов банков-нерезидентов в гривне, утвержденном постановлением Правления Национально­го банка Украины от 26.03.98.

Характеризуя расчеты в сфере ВЭД, следует указать на способы и формы расчетов в ВЭД. К способам расчетов следует относить: наличные платеж и безналичный платеж, включающий авансо­вый платеж, оплату после отгрузки и торговлю по открытому сче­ту. К формам расчетов относятся прямой банковский перевод, платежи чеками, векселями, банковскими траттами, почтовыми платежными поручениями, телеграфными/телексными платеж­ными поручениями, денежными переводами по системе SWIFT (срочные, приоритетные и обычные), инкассо, аккредитив и др.

Разнообразие форм расчетов в ВЭД предопределено тем, что ХК Украины в ст. 344 допускает регулирование международных рас­четов нормами международного права, банковскими обычаями и правилами, условиями контрактов в ВЭД, валютным законода­тельством стран — участниц расчетов. Аналогичные правила пред­усмотрены в ст. 1088 ГК Украины.

Наличные платежи по внешнеэкономическим договорам при­меняются с ограничениями, установленными законодательством Украины о кассовых операциях, поскольку являются обязатель­ными для украинских субъектов ВЭД. В частности, согласно Пра­вилам использования наличной иностранной валюты на террито­рии Украины, утвержденным постановлением Правления НБУ от 26.03.98 № 119, банки Украины могут принимать от полномочно­го представителя нерезидента в кассу для последующего зачисле­ния на счет субъекта хозяйствования Украины наличную иност­ранную валюту в эквиваленте 10 тыс. долларов США при наличии экспортного договора и других документов, предусмотренных Правилами. В свою очередь, законодательство Украины не преду­сматривает возможности провоза представителями субъектов хо­зяйствования Украины иностранной валюты за пределы Украины для расчетов с нерезидентами по внешнеэкономическим договорам (контрактам). Поэтому расчеты наличностью по договорам, пред­усматривающим импорт товаров, не допускаются.

Авансовый безналичный платеж — наиболее удобный способ платежа для экспортера, так как он получает полную оплату перед отгрузкой товара. В отличие от законодательства Союза ССР зако­нодательство Украины не запрещает свободное установление пра­вил о предварительной оплате. В то же время, при наличии усло­вия о последующей оплате товара, украинский субъект ВЭД будет лишен права на приобретение валюты и ее перечисление за преде­лы Украины, так как не сможет предоставить в уполномоченный банк таможенную декларацию, подтверждающую импорт товаров по контракту.

Оплата после отгрузки (платеж против документов) несет рис­ки для продавца, потому что осуществление платежа всецело зави­сит от покупателя.

Торговля по открытому счету предусматривает предоставле­ние экспортером импортеру товарораспорядительных документов, минуя банк, и оплату импортером экспортеру сумм по контракту на открытый счет в сроки, установленные по предварительному со­глашению сторон (обычно ежемесячно, ежеквартально, по полуго­диям). Такой способ расчетов может быть выгоден только на усло­виях взаимности, когда контрагенты попеременно выступают в роли покупателя и продавца.

Переходя к характеристике форм расчетов в ВЭД, необходимо остановиться на прямом банковском трансферте (переводе). Данная форма расчетов аналогична используемой при расчетах платежными поручениями. Нужно отметить, что в постановле­нии Правления Национального банка Украины от 30.12.2003 «О переводе средств в национальной и иностранной валюте в пользу нерезидентов по некоторым операциям» указывается полный перечень документов, являющихся основанием для пе­ревода банками средств в пользу нерезидентов как по поручению резидентов — субъектов предпринимательской деятельности, так и во исполнение собственных обязательств по оплате работ, услуг, прав интеллектуальной собственности цо договорам, которые пре­дусматривают их исполнение, предоставление, передачу нерези­дентами.

Общие положения относительно расчетов чеками предусматри­вает § 5 главы 74 ГК Украины. Специальные нормы содержатся в Положении о порядке осуществления операций с чеками в ино­странной валюте на территории Украины, утвержденном Поста­новлением Правления НБУ от 29.12.2000.

В ВЭД применяются два вида чеков — дорожный и именной. Дорожный чек используется как способ международных расчетов неторгового характера. Именной чек используется в торговом обо­роте.

Использование чеков в иностранной валюте при расчетах по внешнеэкономическим операциям разрешается, если во внешне­экономическом договоре определено, что чек выписывается нере­зидентом на резидента, а участники платежа являются сторона­ми по договору. В чеке или сопровождающем дополнении к нему должно определяться назначение платежа. Нерезидентом-чеко­дателем по общему правилу могут выступать банк, государство (в лице уполномоченного государственного органа), либо междуна­родная организация, корпорация, страховая компания.

Необходимо также остановиться на характеристике такой фор­мы расчетов, как платеж векселем. Регулирование данного спо­соба расчетов обеспечивается Законом Украины «Об обращении векселей в Украине» от 05.04.2001. Статья 4 данного Закона опре­делят, что выдавать простые и переводные векселя можно лишь для оформления денежного долга за фактически поставленные то­вары, выполненные работы, представленные услуги. Векселя со­ставляются в документарной форме на бланках с соответствующей степенью защиты от подделки, формы и порядок изготовления ко­торых утверждаются Государственной комиссией по ценным бу­магам и фондовому рынку при согласовании с НБУ, и не могут быть переведены в без документарную форму (обездвижены). Пла­теж по векселю на территории Украины осуществляются только в безналичной форме. Резиденты могут выдавать и инвестировать векселя в иностранной и национальной валюте для расчетов с не­резидентами по внешнеэкономическим договорам (контрактам) при условии соблюдения законодательства о валютных операци­ях. Условия проведения расчетов с применением векселей обяза­тельно отображаются в соответствующем внешнеэкономическом договоре (контракте).

Переходя к характеристике таких способов платежа, как аккре­дитив и инкассо, необходимо отметить, что в постановлении КМУ и НБУ от 21.06.95 «О типовых платежных условиях внешнеэконо­мических договоров (контрактов) и типовых формах защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), кото­рые предусматривают расчеты в иностранной валюте», такие фор­мы расчетов рекомендуются при экспорте и импорте товаров, ра­бот, услуг. Указ Президента Украины «О мерах по упорядочению расчетов по договорам, которые заключают субъекты предприни­мательской деятельности Украины» от 04.10.94 устанавливает, что такие расчеты осуществляются в соответствии с Унифицированны­ми правилами и обычаями для документарных аккредитивов и Унифицированными правилами по инкассо Международной торго­вой палаты.

Регулирование аккредитивных расчетов в ВЭД, таким образом, основывается на общих положениях § 3 главы 74 ГК Украины и специальных требованиях Унифицированных правилах и обыча­ях для документарных аккредитивов в редакции 1993 г. (публика­ция МТП №500). Постановлением Правления НБУ от 03.12.2003 утверждено Положение о порядке осуществления уполномочен­ными банками операций по документарным аккредитивам в рас­четах по внешнеэкономическим операциям.

Под аккредитивом в ВЭД понимается условное денежное обя­зательство, которое предоставляется банком-эмитентом по пору­чению и с инструкциями клиента — приказодателя аккредитива (и от его имени) или от собственного имени, осуществить платеж в пользу получателя средств или определенного им лица бенефици­ара или акцептовать и оплатить выставленные бенефициаром пе­реводные векселя (тратты), или уполномочить другой банк про­вести такой платеж или акцептовать и оплатить переводные век­селя (тратты) или предоставить полномочие иному банку осуществить негоциацию (купить или учесть переводные векселя) против предусмотренных документов с учетом соблюдения усло­вий аккредитива. В данном случае дано более развернутое опреде­ление, чем предусмотрено в главе 74 ГК Украины.

Кроме таких стандартных видов аккредитивов, как отзывный и безотзывный, покрытый и непокрытый, в сфере ВЭД применяются ряд специальных аккредитивных соглашений. Так, применяются экспортный аккредитив, который открывается иностранным банком-эмитентом в пользу бенефициара, размещенного на терри­тории Украины, и импортный аккредитив, который открывается уполномоченным банком-эмитентом по поручению приказодателя аккредитива или от собственного имени в пользу бенефициара, расположенного за пределами Украины или в пределах Украины при условии открытия трансферабельного (переводного) аккреди­тива. Кроме того, используется трансферабелъный (переводной) аккредитив, представляющий собой аккредитив, содержащий ус­ловие о переуступке прав по аккредитиву. Такой аккредитив спо­собствует участию в операции посредника. Последний получает лишь вознаграждение за свои услуги, а основная сумма аккреди­тива поступает непосредственно собственнику товара.

Переходя к характеристике такого способа платежа, как инкас­со, необходимо отметить, что Унифицированные правила по инкас­со Международной торговой палаты действуют в редакции 1995 г. Унифицированные правила МТП выступают в данном случае как специальные нормы относительно общих правил § 4 главы 74 ГК Украины о расчетах по инкассовым поручениям. Инкассо в ВЭД определяется как расчетная банковская операция, при которой банк-ремитент, действующий в строгом соответствии с инструкци­ями своего клиента (доверителя), осуществляет операции с пред­ставленными клиентом документами с целью получения от пла­тельщика платежа и/или акцепта векселя либо выдачи докумен­тов на иных условиях.

Указанные выше Унифицированные правила устанавливают две разновидности инкассо. К первому виду относится чистое ин­кассо, означающее инкассо финансовых документов, не сопровож­даемых коммерческими документами. К финансовым документам относят простые векселя, чеки, платежные расписки и другие до­кументы, используемые для получения платежа. К коммерческим документам относят счета, отгрузочные документы, документы о праве собственности или иные документы, не являющиеся финан­совыми. Ко второму виду инкассо относится документарное инкас­со, то есть инкассо финансовых документов, сопровождаемых ком­мерческим документами, либо инкассо коммерческих документов, не сопровождаемых финансовыми документами.