Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной
.pdf
такая продажа не допускается в зданиях, строениях, в которых предоставляются услуги
амбулаторно-поликлинической, стационарной, скорой, скорой специализированной и
высокотехнологической медицинской помощи; в зданиях, строениях, в которых предоставляются
культурно-досуговые услуги, в том числе библиотеки. Согласно позиции Министерства в одном
здании с торговыми объектами (магазин, кафе), располагаются библиотека и фельдшерскоакушерский пункт. В обоснование этого факта лицензирующим органом были предоставлены акты
проверки, фотографии, сделанные в момент проверки здания, и справка администрации сельского
поселения, якобы свидетельствующие о нахождении торговых объектов в одном здании с
библиотекой фельдшерско-акушерским пунктом. Однако, вместе с тем, в кадастровом паспорте
здания, его техническом паспорте, свидетельстве о государственной регистрации здания,
экспликации к поэтажному плану здания торгового центра не имеется сведений о том, что в
данном здании находятся библиотека и фельдшерско-акушерский пункт. Торговые объекты ООО
«Агрофирма «Тархан» находятся по вышеуказанному адресу в одноэтажном кирпичном здании
торгового центра, состоящем как самостоятельный объект на отдельном кадастровом учете, и
принадлежащем ООО «Агрофирма «Тархан» на праве собственности. На основании этого суд
апелляционной инстанции пришел к выводу, что факт нахождения торговых объектов в одном
здании с библиотекой и фельдшерско-акушерским пунктом не доказан, решение арбитражного суда
первой инстанции законно и не подлежит отмене (см. постановление Семнадцатого арбитражного
апелляционного суда по делу № А50-3177/2013);
3) устанавливать дополнительные ограничения условий розничной продажи алкогольной
продукции;
4) устанавливать полный запрет на розничную продажу алкогольной продукции.
В настоящее время, как правило, областные власти вводят только временные и
территориальные дополнения к федеральным нормам. При этом буквальное толкование положений
абз. 1 и 2 п. 5 ст. 16 Закона, позволяет сделать вывод о том, что в компетенцию органов власти
субъектов входит установление только дополнительных ограничений времени, мест и условий,
отличных от ограничений, уже установленных федеральным законодательством. Положения
нормативно-правовых актов субъектов, которые дублируют положения Закона, содержащие
ограничения времени, мест и условий продажи алкогольной продукции, не должны применяться в
этой части. И в соответствии с региональными нормами об административной ответственности могут
квалифицироваться только деяния, которые состоят в нарушении именно дополнительных
ограничений продажи алкогольной продукции. Например, применительно к временным запретам, это
— продажа алкоголя до 23 ч и после 8 ч по местному времени, при условии, что органы
государственной власти субъектов установили такие дополнительные ограничения.
Подтверждением этому служит арбитражная практика (см., например, решение арбитражного
суда Липецкой области по делу № А36-5241/2012).
Помимо того, что в компетенцию органов государственной власти субъектов входит
установление дополнительных ограничений мест, условий и времени продажи алкогольной
продукции, они могут также вводить для организаций, осуществляющих розничную продажу
алкогольной продукции, требования к минимальному размеру оплаченного уставного капитала
(уставного фонда). При этом органы власти субъектов вправе только увеличивать базовую величину
уставного капитала, но никак не уменьшать ее.
В настоящее время по общему правилу (в связи с отсутствием иных установок на
федеральном уровне розничную продажу алкогольной продукции вправе осуществлять организации,
уставный капитал которых соответствует общим требованиям, предъявляемым к уставным
191
капиталам юридических лиц. В соответствии со ст. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тыс.
рублей. А ст. 26. ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает, что минимальный уставный
капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального
размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а
закрытого общества — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда,
установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. То есть для
получения лицензии на розничную продажу алкогольной продукции обществам с ограниченной
ответственностью (поскольку эта организационно-правовая форма является самой распространенной
в этой области) достаточно иметь уставный капитал в размере всего 10 000 рублей.
Возможность на региональном уровне регулировать сумму уставного капитала розничных
алкотрейдеров вполне обоснована. Локальная статистика позволяет учитывать особенности развития
соответствующего направления бизнеса в каждом конкретном субъекте. Поскольку увеличение
размера уставного капитала способствует уменьшению числа лицензиатов и, как следствие, образует
препятствие для роста потребления алкогольной продукции, в руках местных властей находятся
важный инструмент контроля вхождения на рынок мелких организаций, желающих заняться
торговлей алкоголем. Так, отличный от минимального размер уставного капитала введен в
Пензенской, Кировской Тамбовской, Ленинградской и др. областях. Однако не каждый субъект РФ,
становясь на защиту малого бизнеса, использует предоставленное ему право легального ограничения
конкуренции в сфере оборота алкоголя. Так, например, в Саратовской области, законопроекты,
предусматривающие завышение минимальных федеральных требований к размеру уставного
капитала, не одобряются властью в этой части. Последние правки, которыми предлагалось
установить для организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции (за
исключением организаций общественного питания) на территории области, размер минимального
оплаченного уставного капитала (уставного фонда) не менее 400 тыс. рублей, были заложены в
проект закона о внесении изменений в статью 4 Закона Саратовской области «О полномочиях
органов государственной власти Саратовской области в сфере государственного регулирования
производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» № 5-104533.
Законопроект был внесен на рассмотрение в областную думу по инициативе регионального
отделения «Ассоциации юристов России», однако в части увеличения требований к размеру
уставного капитала был отклонен.
При рассмотрении споров, возникающих в отношении соответствия размера уставного
капитала установленному субъектами РФ минимуму, следует учитывать, что не в каждой
организации, которая вправе осуществлять розничную торговлю алкогольной продукции уставный
капитал (или уставный фонд) формируется в принципе. Например, в потребительских кооперативах
образуется паевой фонд. По своей правовой природе паевой фонд идентичен уставному капиталу.
Однако в силу отсутствия прямого указания на паевой фонд в Законе, некоторые органы власти
субъектов РФ, устанавливая требования к уставному капиталу организаций, осуществляющих
розничную продажу алкогольной продукции, не распространяют эти требования на организации,
организационно-правовая форма которых не обязывает к образованию уставного капитала
(потребительским кооперативам).
Арбитражная практика в области применения рассматриваемого положения Закона не
однозначна. Одни суды приходят к выводу о том, что исключение организаций потребительской
33
URL: http://www.srd.ru/index.php/component/docs/?view=pr_zaks&menu=508&selmenu=512&start=120
192
кооперации из числа организаций, для осуществления которыми розничной продажи алкогольной
продукции обязательно наличие уставного капитала в размере не менее установленного органом
государственной власти субъекта РФ, противоречит требованиям Закона (см. решение
арбитражного суда Ставропольского края по делу № А63-3652/2012). Другие суды считают вполне
правомерным предоставление некоторого преимущества организациям, в которых не образуется
именно уставный капитал (фонд) как таковой (см. постановление Федерального арбитражного
суда Дальневосточного округа № Ф03-107/2013). На наш взгляд первая точка зрения более
обоснована, поскольку введение дополнительных, прямо не поименованных федеральным законом
привилегий отдельным участникам алкогольного рынка, нарушает принцип равноправия и
конкуренции.
Полномочия органов государственной власти субъектов ограничиваются одним миллионом
рублей. То есть предусмотреть величину уставного капитала (фонда) для соискателей розничных
алкогольных лицензий они не могут.
Кроме этого, п. 5 ст. 16 Закона определены пределы полномочий органов государственной
власти субъектов РФ в сфере установления требований к минимальному размеру уставного капитала.
Так, нормативные акты региональных органов власти, предусматривающие завышенные требования
к размеру уставного капитала, не распространяются на организации, оказывающие услуги
общественного питания. При этом следует учитывать, что для применения данного изъятия
необходимо, чтобы юридическое лицо, которому выдана лицензия, реализовало алкоголь только в
организации общепита. Если же лицензиат реализует алкоголь в розницу по одной лицензии и в
обычном розничном магазине, и в закусочной, а в соответствующем регионе установлен
специальный (отличный от федерального законодательства) минимальный размер уставного
капитала, например, 250 тыс. рублей, к уставному капиталу такой организации должны применяться
общие региональные требования (250 тыс. рублей), а не исключительные (для предприятий
общепита).
6. В п. 6 ст. 16 Закона закреплен один из принципов стабильности алкогольного бизнеса,
который выражается в необходимости обладания субъектами розничной торговли алкогольными
напитками на праве длительного владения и (или пользования):
стационарными торговыми объектами. Таковыми признаются здания (строения) или их
части, во-первых, прочно связанные фундаментом с землей и, во-вторых, подключенные
(технологически присоединенные) к сетям инженерно-технического обеспечения.
Стационарные объекты являются объектами недвижимости и подлежат технической
инвентаризации и государственной регистрации;
складскими помещениями. Это специализированные и изолированные от помещений иного
функционального назначения (производственного, подсобного, офисного) помещения,
предназначенные и оборудованные для приемки, временного размещения и хранения в них
соответствующего товара.
При этом право собственности — не единственное законное основание обладания указанными
объектами. Закон допускает их использование также на основании договоров аренды,
хозяйственного ведения и оперативного управления.
Для организаций, которые реализуют в розницу алкоголь (за исключением пива и пивных
напитков, сидра, пуаре, медовухи), срок таких договоров не должен быть менее одного года. И
именно этот срок, а не ссылка на возможность пролонгации, например, одиннадцатимесячного
договора, должен быть указан в тексте соглашения. Таким образом, лицензионным требованием для
осуществления торговли алкогольными напитками (кроме пива, напитков, изготовленных на его
193
основе, сидра, пуаре и медовухи) является обязательная государственная регистрация либо права
собственности, которое подтверждается соответствующим свидетельством, либо любого из
перечисленных договоров. В противном случае договор не может быть признан заключенным, а
право на объект недвижимости возникшим.
Для организаций, осуществляющих торговую деятельность по продаже любого алкоголя,
кроме пива, пивных напитков, сидра, пуаре или медовухи, установлено требование к общей
площади указанных помещений. В городских поселениях она не должна быть менее 50 квадратных
метров, а в сельской местности — 25 квадратных метров.
Помимо этого такие торговые объекты должны быть оборудованы контрольно-кассовым
аппаратом. Однако из данного правила существует исключения.
Во-первых, это организации, являющиеся налогоплательщиками ЕНВД (при осуществлении
ими розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала до 150 квадратных
метров по каждому объекту организации торговли; розничной торговли, осуществляемой через
объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной
торговой сети; оказании услуг общественного питания через объекты организации общественного
питания с площадью зала обслуживания посетителей до 150 квадратных метров по каждому объекту
организации общественного питания; оказании услуг общественного питания через объекты
организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей). Такие субъекты
вместо использования ККМ вправе осуществлять наличные денежные расчеты и (или) расчеты с
использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники при условии выдачи
по требованию покупателя документа, подтверждающего прием денежных средств за
соответствующий товар. Это исключение закреплено в п. 2.1 ст. 2 ФЗ от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ.
Во-вторых, наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт
без применения контрольно-кассовой техники могут осуществлять организации и индивидуальные
предприниматели, находящиеся в отдаленных или труднодоступных местностях (за исключением
городов, районных центров, поселков городского типа), указанных в перечне, утвержденном органом
государственной власти субъекта РФ (абз. 16 п. 3 ст. 2 ФЗ от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ).
Из содержания абз. 1 и 2 п. 6 ст. 16 Закона следует, что эти исключения применяется только к
налогоплательщикам ЕНВД при розничной продаже алкогольной продукции в сельских поселениях.
В отдельную группу, к которой предъявляются отличные от рассмотренных требований,
объединены организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную
продажу исключительно пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи.
Они, вне зависимости от места нахождения (городское поселение или сельская местность),
как и розничные продавцы более крепкого алкоголя, должны иметь для в собственности,
хозяйственном ведении, оперативном управлении или в аренде стационарные торговые объекты и
складские помещения. Однако для них не предусмотрен в обязательном порядке длительный срок
заключенных на помещения договоров. Такие объекты могут быть также переданы по договорам с
условием о расторжении по истечении указанного срока (в т.ч. менее года), с возможностью их
автоматического продления или пролонгации по соглашению сторон.
Организации и индивидуальные предприниматели, реализующие только пиво, пивные
напитки, сидр и медовуху, по общему правилу, тоже должны иметь контрольно-кассовую технику,
но если иное не установлено федеральным законом. Поэтому, как правило, поскольку характер и
условия торговли позволяют таким организациям и индивидуальным предпринимателям быть
плательщиками единого налога на вмененный доход, это опять же дает им право не применять ККМ.
194
И еще одна особенность предусмотрена для лиц, торгующих лишь пивом, пивными
напитками, сидром, пуаре и медовухой. В случае реализации этих напитков при оказании услуг
общественного питания, наличие в собственности или ином законном основании стационарных
торговых объектов не требуется. А также допускается отсутствие складских помещений и
контрольно-кассовой техники.
В соответствии со ст. 5 Закона, а также п. 5.2.13(4) постановления Правительства РФ от 24
февраля 2009 г. № 154 Росалкогольрегулирование разрабатывает и утверждает требования в т.ч. к
складским помещениям и стационарным торговым объектам, используемым для оборота
алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением требований, установленных
техническими регламентами. Нарушение этих требований должно влечь за собой административную
ответственность. Однако в связи с тем, что до настоящего времени такие требования в большинстве
своем Росалкогольрегулированием не установлены, зачастую невозможно установить, какие именно
помещения могут быть отнесены к несоответствующим лицензионным условиям.
Сегодня действует приказ Росалкогольрегулирования от 26 октября 2010 г. № 59н. До 31 марта
2013 г. его действие распространялось на помещения организаций, имеющих лицензию на
осуществление деятельности в области производства и оборота продукции, либо организаций,
обратившихся в лицензирующий орган с целью получения лицензии на осуществление деятельности
в области производства и оборота продукции. То есть и на организации розничной торговли
алкогольной продукцией (за исключением розничной продажи пива, пивных напитков, сидра, пуаре,
медовухи, поскольку она не подлежит лицензированию) в том числе. Хотя есть мнение, закрепленное
в судебном акте, согласно которому данный приказ в принципе и не затрагивал интересы владельцев
розничных торговых точек, в т.ч. и в редакции, действовавшей до 31 марта 2013 г., поскольку
содержал требования к обороту алкогольной и спиртосодержащей продукции в части хранения
алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, расфасованной в тару, а «технические
условия выдвигались в целях хранения данной продукции к помещениям, предназначенным для
осуществления приемки, хранения, отпуска и учета продукции, то есть исключительно к складским
помещениям. Положения данного приказа позволяли сделать вывод, что технические условия
предназначены для хранения алкогольной и спиртосодержащей продукции лицами,
осуществляющими оборот данной продукции, включающей ее хранение, либо осуществляющими
хранение как самостоятельный вид деятельности, для которой также необходимо получение
лицензии. Последующее изменение редакции приказа, дополненного словами «за исключением
розничной продажи», лишь подтверждает действие его требований к условиям хранения алкогольной
и спиртосодержащей пищевой продукции, расфасованной в потребительскую тару, в области
производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением розничной
продажи, и позволяет избежать двоякого толкования данного нормативного акта в указанной части»
(см. постановление Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда по делу № А60-4216/2013).
В любом случае, в настоящее время изменения, внесенные в указанный приказ приказом
Росалкогольрегулирования от 30 ноября 2012 г. № 363, и учитывающие некоторые замечания
заключение Минэкономразвития России от 4 июля 2012 г. об экспертизе соответствующего приказа
Росалкогольрегулирования, полностью исключили розничные складские помещения из-под действия
данного документа. А иных нормативных актов Росалкогольрегулирования, устанавливающих
требования к стационарным торговым объектам и складским помещениям, используемым для
розничной торговли алкогольной продукции пока не принято.
Статья 17. Утратила силу.
195
Глава III. Лицензирование деятельности по производству и обороту этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции
Статья 18. Виды деятельности, подлежащие лицензированию
1. Лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением:
производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков, сидра,
пуаре, медовухи;
розничной продажи спиртосодержащей продукции;
закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях использования их в
качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной
продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях;
перевозок этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с
содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, осуществляемых в объеме, не
превышающем 200 декалитров в год, организациями, закупившими указанную продукцию в целях
использования ее в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей
продукции либо в технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (за
исключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, на транспортных
средствах, находящихся в собственности, оперативном управлении, хозяйственном ведении таких
организаций.
2. Лицензии выдаются на осуществление следующих видов деятельности:
производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата;
производство, хранение и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой
продукции;
утратил силу с 1 января 2006 г.;
хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;
закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции;
утратил силу с 1 января 2006 г.;
утратил силу с 1 января 2006 г.;
производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции;
розничная продажа алкогольной продукции;
перевозки этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с
содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции.
3. Лицензированию подлежат производство и оборот произведенных этилового спирта, алкогольной и
спиртосодержащей продукции по каждому поставляемому или поступающему в розничную продажу виду
произведенной продукции, указанному в статье 2 настоящего Федерального закона.
4. Лицензии на осуществление видов деятельности, указанных в абзацах пятом и шестом пункта 2
настоящей статьи, выдаются отдельно на алкогольную продукцию, спиртосодержащую пищевую продукцию
и спиртосодержащую непищевую продукцию.
Лицензии на вид деятельности, указанный в абзаце одиннадцатом пункта 2 настоящей статьи,
выдаются отдельно на этиловый спирт (в том числе денатурат), нефасованную спиртосодержащую пищевую
продукцию с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, нефасованную
спиртосодержащую непищевую продукцию с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема
готовой продукции.
5. Лицензии на производство и оборот произведенных этилового спирта, алкогольной и
спиртосодержащей продукции выдаются только организациям, которые имеют оборудование, отвечающее
требованиям статьи 8 настоящего Федерального закона.
6. Утратил силу с 1 января 2006 г.
196
7. Утратил силу с 1 января 2006 г.
8. Лицензии на виды деятельности, указанные в пункте 2 настоящей статьи, за исключением видов
деятельности, указанных в абзацах девятом и одиннадцатом пункта 2 настоящей статьи, выдаются в порядке,
установленном настоящим Федеральным законом.
Лицензии на виды деятельности, указанные в абзацах девятом и одиннадцатом пункта 2 настоящей
статьи, выдаются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
9. Лицензии на виды деятельности, указанные в пункте 2 настоящей статьи, за исключением
розничной продажи алкогольной продукции, выдаются уполномоченным Правительством Российской
Федерации федеральным органом исполнительной власти.
10. Лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются органами исполнительной
власти субъектов Российской Федерации. Полномочия на лицензирование розничной продажи алкогольной
продукции могут быть переданы субъектом Российской Федерации органам местного самоуправления в
соответствии со статьей 7 настоящего Федерального закона. Лицензия на розничную продажу алкогольной
продукции, выданная одним субъектом Российской Федерации, может действовать на территории другого
субъекта Российской Федерации при условии наличия между ними соответствующего соглашения.
Абзац второй утратил силу.
Комментарий к ст. 18
1. Прежде всего, следует отметить, что на деятельность по производству и обороту спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции не распространяется действие ФЗ «О лицензировании
отдельных видов деятельности», в п. 2 ст. 1 которого закреплено соответствующее положение.
Лицензирование в данной сфере основано на положениях комментируемого Закона. Тем не менее,
критерии, сформулированные в ряде статей ФЗ «О лицензировании», в т.ч. ст. 2 закона, должны
приниматься нами в расчет наряду с другими критериями. Помимо легальных критериев существуют
также доктринальные. Так, О.М. Олейник выделяет следующие причины отнесения деятельности к
лицензируемой: 1) деятельность является опасной для неограниченного круга лиц, не участвующих в
ее осуществлении (например, захоронение отходов); 2) деятельность вовлекает в свою среду
неограниченный круг участников, включая их имущество (банковская деятельность); 3) деятельность
является слишком доходной и подлежит в связи с этим повышенному налогообложению и
дополнительному контролю34. В качестве примера «слишком доходной» деятельности, что
любопытно, приводится производство, хранение и оптовая продажа алкогольной продукции.
Потенциальная опасность деятельности по производству и обороту этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции для неопределенного числа лиц, конечно же, не
ставится под сомнение. Однако, вводя лицензирование соответствующих видов деятельности,
законодатель руководствовался не только соображениями безопасности населения. Чем же еще?
Ответ станет очевидным, если проанализировать нормы комментируемого Закона, касающиеся
лицензирования на предмет направленности. Данные нормы можно условно разделить на две
группы:
1) нормы, направленные на охрану здоровья граждан и окружающей среды (охранительная
направленность);
34
Олейник О.М. Лицензирование отдельных видов деятельности в российском праве // Закон. 2000. № 1.
197
2) нормы, направленные на обеспечение налоговых поступлений и учета производства и
оборота спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, который также имеет своей конечной
целью повышение собираемости налогов (фискальная направленность).
К первой группе можно отнести, например, норму подп. 6 п. 1 ст. 19 комментируемого
Закона, устанавливающую обязанность соискателя представить заключение специально
уполномоченных государственных органов о соответствии производственных и складских
помещений организации санитарно-эпидемиологическим, противопожарным, экологическим нормам
и требованиям; или же положение абз. 12 п. 1 ст. 20 о том, что отсутствие технологического
оборудования, позволяющего полностью перерабатывать и (или) утилизировать барду (основной
отход спиртового производства) на очистных сооружениях (для организаций, осуществляющих
производство этилового спирта) является основанием для приостановления лицензии.
Примерами норм фискальной направленности (второй группы) могут служить требование об
отсутствии налоговой задолженности, предъявляемое к соискателю подп. 5 п. 1 ст. 19, или
закрепленная в абзаце 20 п. 3 ст. 20 возможность аннулирования лицензии в случае поставки
этилового спирта, в том числе денатурата, потребителям, не имеющим уведомлений. В главе III
комментируемого Закона, посвященной лицензированию, половина норм имеет фискальную
направленность. Подобная ситуация, на наш взгляд, является пережитком 1990-х гг. В то время
государство, впервые за 70 лет столкнувшееся с явлением предпринимательства, пыталось
обеспечить налоговые поступления всеми возможными средствами. Первоначально лицензирование
выступало в качестве средства обеспечения государственной алкогольной монополии.
Лицензирующим органом была Федеральная служба России по обеспечению государственной
монополии на алкогольную продукцию. Позже, отказавшись от попытки ввести монополию,
государство направило все усилия на борьбу с уклонением от уплаты налогов на алкогольном
рынке35.
В соответствии с комментируемой статьей лицензированию подлежат виды деятельности по
производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за
исключением:
производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных
напитков, сидра, пуаре, медовухи;
розничной продажи спиртосодержащей продукции;
закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях
использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве
алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не
связанных с производством указанной продукции целях;
перевозок этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей
продукции с содержанием этилового спирта более 25% объема готовой продукции,
осуществляемых в объеме, не превышающем 200 декалитров в год, организациями,
закупившими указанную продукцию в целях использования ее в качестве сырья или
вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей продукции либо в
технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (за
исключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, на
35
Габуев А.Б. Лицензирование деятельности на алкогольном рынке. Цели и целесообразность // Общество и право. 2010.
№ 4.
198
транспортных средствах, находящихся в собственности, оперативном управлении,
хозяйственном ведении таких организаций.
Пожалуй, наиболее существенной «льготой» для субъектов, осуществляющих деятельность,
связанную с оборотом пива и пивных напитков, является отсутствие лицензирования такой
деятельности, на что прямо указано в п. 1 ст. 18 комментируемого Закона.
Кроме того, на основании п. 2 ст. 12 комментируемого Закона пиво и пивные напитки не
подлежат маркировке федеральными специальными марками и акцизными марками.
Наконец, розничную продажу пива и пивных напитков вправе осуществлять не только
организации, но и индивидуальные предприниматели.
Следует сказать, что ФЗ от 25 декабря 2012 г. № 259-ФЗ действующий в отношении пива
правовой режим с 1 марта 2013 года распространен на такие алкогольные напитки, как медовуха,
сидр и пуаре (грушевый сидр). Некоторые авторы подобное решение законодателя (отнесение пива к
алкогольной продукции и распространение на него соответствующего правового режима) признают
прогрессивным и отмечают, что «пиво по степени воздействия на человеческий организм является
таким же алкоголем. Вся аргументация производителей банально сводится к иному способу
изготовления напитка. Но по результатам множества экспертиз практически все продукты с
надписью на этикетке «пиво» им не являются. Скорее, можно говорить о некоем спиртном напитке,
приготовленном из соответствующего концентрата»36.
Вместе с тем необходимо иметь в виду, что в международно-правовых актах пиво не
рассматривается в качестве алкогольной продукции. Так, в соответствии с Ниццким Соглашением о
Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (15 июня 1957 г.) пиво не
классифицируется как алкогольный напиток. В Гельсингфорсской Конвенции о пресечении
контрабанды алкогольных товаров (19 августа 1925 г.) прямо указано, что пиво не включается в
число алкогольных товаров. То есть, российское законодательство в части признания пива
алкогольной продукцией противоречит названным международно-правовым актам.
Редакция п. 1 ст. 18 комментируемого Закона, согласно которой деятельность по
производству и обороту пива и пивных напитков не подлежит лицензированию, вступила в силу с 1
января 2012 года. Однако до этого срока указанная деятельность также не подлежала
лицензированию ввиду отсутствия соответствующей юридической и технической возможности.
Такое положение обусловлено тем, что согласно нормам, установленным п. 1 и 19 ст. 19
комментируемого Закона, соответственно, в заявлении о выдаче лицензии указывается каждый
поставляемый или поступающий в розничную продажу вид произведенной продукции, указанный в
ст. 2 комментируемого Закона. Вместе с тем, в положениях ст. 2 комментируемого Закона,
действующих до 1 июля 2012 года, не определено, к какому виду алкогольной продукции относятся
пиво и пивные напитки. В этой связи, ни до 1 января 2012 года, ни в период с 1 января 2012 года до 1
июля 2012 года, ни после 1 июля 2012 года производство и оборот пива и пивных напитков
лицензированию не подлежат.
В соответствии со ст. 14.17 КоАП РФ промышленное производство или оборот этилового
спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, а равно с
нарушением условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение административного штрафа.
2. Лицензии выдаются на осуществление следующих видов деятельности:
производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата;
36
Апарышев И. Закон об алкоголе «отлакировали» пивом // ЭЖ-Юрист. 2012. № 19.
199
производство, хранение и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей
пищевой продукции;
хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;
закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции;
производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции;
розничная продажа алкогольной продукции;
перевозки этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей
продукции с содержанием этилового спирта более 25% объема готовой продукции.
Необходимость в выделении лицензии только на хранение обусловлена возможностью
осуществления предпринимательской деятельности только по договору хранения (в соответствии с
гл. 47 ГК РФ), при котором на хранение принимается «чужая» продукция. В соответствии с
указанной главой ГК РФ не является хранением как видом предпринимательской деятельности
удержание на складе «собственной» продукции. Именно поэтому в наименовании лицензируемого
вида деятельности «закупка, хранение и поставки алкогольной продукции» включено слово
«хранение», что подразумевает осуществление в рамках указанного лицензируемого вида
деятельности и хранения «чужой» продукции, т.е. без ее закупки. В противном случае указанный вид
деятельности именовался бы «закупка и поставки алкогольной продукции»37.
3. Лицензированию подлежат производство и оборот произведенных этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции по каждому поставляемому или поступающему в
розничную продажу виду произведенной продукции, указанному в ст. 2 комментируемого Закона
(см. комментарий к ст. 2).
4. Лицензии на осуществление видов деятельности, указанных в абзацах пятом и шестом п. 2
настоящей статьи, выдаются отдельно на алкогольную продукцию, спиртосодержащую пищевую
продукцию и спиртосодержащую непищевую продукцию.
Лицензии на вид деятельности, указанный в абзаце одиннадцатом п. 2 настоящей статьи,
выдаются отдельно на этиловый спирт (в том числе денатурат), нефасованную спиртосодержащую
пищевую продукцию с содержанием этилового спирта более 25% объема готовой продукции,
нефасованную спиртосодержащую непищевую продукцию с содержанием этилового спирта более
25% объема готовой продукции (см. комментарий к ст. 2).
5. Лицензии на производство и оборот произведенных этилового спирта, алкогольной и
спиртосодержащей продукции выдаются только организациям, которые имеют оборудование,
отвечающее требованиям ст. 8 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 8)
6. Лицензии на виды деятельности, указанные в п. 2 настоящей статьи, за исключением видов
деятельности, указанных в абзацах девятом и одиннадцатом п. 2 комментируемой статьи, выдаются в
порядке, установленном комментируемым Законом. Лицензии на виды деятельности, указанные в
абзацах девятом и одиннадцатом п. 2 комментируемой статьи, выдаются в порядке, установленном
Правительством РФ (см. подробнее постановление Правительства РФ от 6 декабря 1999 г. № 1344
«Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по производству, хранению и поставке
спиртосодержащей непищевой продукции», постановление Правительства РФ от 28 июня 2012 г. №
648 «О лицензировании перевозок этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной
спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой
продукции»).
37
Краев А.Н., Назарова И.Б. Комментарий к ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового
спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ. М.: Юстицинформ, 2007.
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]