Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной
.pdf
своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и
достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность
правильного выбора товаров. Пункт 12 этих правил гласит, что продавец обязан по требованию
потребителя ознакомить его с товарно-сопроводительной документацией на товар, содержащей по
каждому наименованию товара сведения об обязательном подтверждении соответствия согласно
законодательству РФ о техническом регулировании (сертификат соответствия, его номер, срок его
действия, орган, выдавший сертификат, или сведения о декларации о соответствии, в том числе ее
регистрационный номер, срок ее действия, наименование лица, принявшего декларацию, и орган, ее
зарегистрировавший). Считаем, что расширительное толкование перечня документов, указанных в
Правилах, не вполне корректно и Правила не должны применяться к сопроводительным документам,
которые не содержат по каждому наименованию товара сведений об обязательном подтверждении
соответствия товара. В то же время в решениях судов встречаются следующие обобщенные выводы:
«таким образом, документы на алкогольную продукцию, в том числе, сертификат соответствия,
товарно-транспортные накладные и другие документы, подтверждающие легальность ее
производства, оборота и соответствие алкогольной продукции установленным требованиям,
должны находиться непосредственно в торговой точке для того, чтобы покупатели имели
возможность ознакомиться с ним» (см., например, решение Арбитражного суда Иркутской
области по делу № А19-7677/2013). Такие заключения судов по итогам рассмотрения споров
наиболее широко распространены в настоящее время. Однако следует учитывать, что правовая
позиция ВАС сводится следующему: квалификация административного правонарушения по ч. 2 ст.
14.16 КоАП РФ (постановлении президиума ВАС РФ от 3 апреля 2007 г. № 15206/06 по делу № А41К2-9057/06) может иметь место в случае вообще отсутствия документов, свидетельствующих о
легальности алкогольной продукции, находящейся на реализации, либо их непредставления суду,
органу, должностному лицу, уполномоченному рассматривать дело об административном
правонарушении;
2) отсутствие указанных документов в момент проверки само по себе не образует состава
правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ. Обоснована эта точка зрения тем, что
закон не содержит требований о наличии документов именно в торговой точке, где производилась
реализация товара, а не у лица, его реализующего. Поэтому толкуя неустранимые сомнения в
виновности лица, привлекаемого к ответственности в пользу этого лица, суды в принципе
отказывают в привлечении к административной ответственности, если проверяемая организация
подтвердила легальность оборота продукции, предоставив документы после проверки или прямо в
суд;
3) отсутствие указанных документов в момент проверки образует состав правонарушения,
предусмотренного ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ (нарушение иных правил розничной продажи
алкогольной и спиртосодержащей продукции). Эта точка зрения также закреплена в постановлении
президиума ВАС РФ от 3 апреля 2007 г. № 15206/06. На наш взгляд такая правовая квалификация
события на сегодняшний день не вполне корректна и не учитывает следующего. Во-первых, оптовые
поставщики при формально аналогичных обстоятельствах автоматически исключаются из числа
субъектов правонарушения. А во-вторых, объективная сторона правонарушения лишена конкретики.
Ведь если невозможность отнести деяние к наказуемому по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ связана с
отсутствием опять же прямого требования о наличии документов в торговой точке на момент
проверки, не ясно, какое требование закона нарушается в принципе. Однако ссылка на указанное
постановление наиболее оправдана, когда речи идет о справке, прилагаемой к таможенной
декларации, поскольку требование о ее предоставлении по первому требованию и необходимости
101
нахождения в каждой розничной точке прямо прописано в постановлении Правительства РФ от 31
декабря 2005 г. № 872 «О справке, прилагаемой к таможенной декларации»;
4) наличие на момент проверки документов, которые оформлены ненадлежащим образом (не
заполнены, не подписаны, отсутствуют оттиски печати), свидетельствует об отсутствии
требуемого документа. На наш взгляд, позиция не бесспорна.
При буквальном толковании ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ в ней обнаруживаются следующие
альтернативные составы:
поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции без надлежаще
оформленных товаротранспортных документов. При установлении в деянии признаков
данного состава следует сопоставлять понятия товаротранспортных документов и
сопроводительных в смысле п. 1 ст. 10.2 Закона. Представляется, что в силу прямого указания
на справки к таможенной декларации и к товарно-транспортной накладной в контексте
комментируемой нормы, эти документы не входят в число товаротранспортных. В противном
случае более логичной была бы следующая формулировка диспозитивной части статьи КоАП
РФ: «Поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции без
товаротранспортных документов, а равно — с товаротранспортными документами,
оформленными ненадлежащим образом»;
поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции без справки к
грузовой таможенной декларации или без ее копии с оригиналами оттисков печатей
предыдущего собственника (на импортную алкогольную продукцию);
поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции без справки к
товаротранспортной накладной (на отечественную алкогольную продукцию).
На наш взгляд, во втором и третьем случае правонарушением должно признаваться именно
отсутствие документа, а не несоответствия в его заполнении. Так, Президиум Высшего
Арбитражного Суда РФ, рассмотрев заявление ООО «Торгово-промышленный центр «Полсинаут»
о пересмотре в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Центрального
округа, пришел к выводу о том, что один лишь факт ненадлежащего оформления обществом
правой части раздела «Б» справки к товарно-транспортной накладной не свидетельствует о
нелегальности оборота алкогольной продукции и не образует объективной стороны составов
правонарушений, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 14.16 КоАП РФ (см. постановление президиума ВАС
РФ от 19 февраля 2008 № 13646/07 по делу № А54-754/2007-С18);
5) наличие на момент проверки документов, которые оформлены ненадлежащим образом, все
же подтверждает законность оборота продукции, и не может влечь административное наказание.
Такая позиция судов, безусловно, наиболее выгодна поставщикам и розничным продавцам, однако,
как уже изложено ранее, обоснованно применима только в отношении справок к таможенной
декларации и к товарно-транспортной накладной.
Еще один немаловажный момент, на котором нужно заострить внимание при рассмотрении
вопроса о наличии состава правонарушения, описанного в комментируемой норме КоАП РФ —
назначение алкогольной продукции и использование ее для целей дальнейшей реализации.
Поскольку в законе однозначно определено, что продукция должна быть предназначена для продажи
(дословно — поставка и розничная продажа), то отсутствие сопроводительных документов не может
стать основанием для привлечении к ответственности по ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ, при наличии
доказательств того, что спорную продукцию не собирались использовать для такой цели или не
предлагали в качестве товара в момент обнаружения отсутствия документов. Разъяснение по
данному вопросу имеется в п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 октября 2006 г.
102
№ 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса
Российской Федерации об административных правонарушениях», согласно которому что при
рассмотрении дел об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.2, 14.4, 14.5 и
14.16 Кодекса, судьям необходимо выяснять, имеются ли в материалах дела доказательства,
подтверждающие факт реализации товаров (например, акт контрольной закупки). При этом
необходимо учитывать, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах)
товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного
правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для
продажи (п. 2 ст. 494 ГК РФ).
Следует также помнить, что помимо административных штрафов за оборот этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением требований, предусмотренных ст. 10.2
Закона, предусмотрено приостановление действия лицензии на производство и оборот этилового
спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. При этом одна санкция не исключает
единовременное с ней применение другой, поскольку их правовая природа отличается. Аналогично
ВАС определяет суть аннулирования лицензии. Так, в постановлении Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ 2 июня 2004 г. № 10 указано, что аннулирование лицензии не является
административным наказанием, а представляет собой специальную предупредительную меру,
непосредственно связанную со спецификой деятельности, при осуществлении которой могут
затрагиваться конституционные права и свободы, а также права и законные интересы других лиц.
3. В отсутствие утвержденных в установленном законом порядке форм сопроводительных
документов, а также способа их заполнения было бы невозможным обоснование факта их
ненадлежащего оформления и привлечения к ответственности по этому основанию.
Поэтому во исполнение комментируемого Закона, а также в целях обеспечения
единообразного подхода к заполнению обязательных документов, подтверждающих легальность
оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, Правительством
утверждены форма справки, прилагаемой к таможенной декларации (постановление Правительства
РФ от 31 декабря 2005 г. № 872), форма справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной
(постановление Правительства РФ от 31 декабря 2005 г. № 864 «О справке к товарно-транспортной
накладной на этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию»).
В целом данные постановления достаточно подробно и однозначно регламентируют порядок
заполнения справок.
Тем не менее, в процессе оформления справок, как к таможенной декларации, так и к товарнотранспортной накладной между поставщиками и покупателями нередко возникает конфликт,
спровоцированный неким пробелом в правилах заполнения этих документов. Поскольку
законодательно не прописано, в каком количестве экземпляров справки оформляются, покупатели
зачастую, принимая товар, отказываются заверять своими печатями и подписями разделы «Б»
указанных справок, оставляя поставщика с недозаполненным комплектом документов. Так как при
отсутствии в справке указанных реквизитов, она не может считаться надлежащим образом
оформленной, возникает риск привлечения к ответственности за поставку алкогольной и
спиртосодержащей продукции без надлежаще оформленных товаротранспортных документов по ч. 2
ст. 14.16 КоАП РФ. Поэтому, с целью дисциплинировать покупателей, от Росалкогольрегулирования
получено разъяснение (письмо от 28 января 2013 г. № 1375/12-01), в котором прямо говорится, что
организации-производителю (продавцу) необходимо оформлять справки к товарно-транспортным
накладным в двух экземплярах (один из которых, безусловно, остается у поставщика и хранится в
103
числе первичной документации в течение пяти лет). Представляется, что данное правило в полной
мере распространяется и на справки с таможенной декларации.
Статья 11. Особые требования к производству и обороту алкогольной и спиртосодержащей
продукции
1. Производство и оборот алкогольной (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков,
сидра, пуаре, медовухи) и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями.
Розничная продажа спиртосодержащей непищевой продукции осуществляется организациями и
индивидуальными предпринимателями.
2. Для производства алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции разрешается использовать
этиловый спирт, произведенный только из пищевого сырья.
2.1. Производство и оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции с
содержанием этилового спирта более 15 процентов объема готовой продукции (за исключением производства
водки) вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации, имеющие оплаченный
уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 10 миллионов рублей.
2.2. Производство водки вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации,
имеющие оплаченный уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 80 миллионов рублей.
2.3. Производство алкогольной продукции вправе осуществлять организации, имеющие
соответствующие установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным
органом исполнительной власти требованиям производственные и складские помещения в собственности,
хозяйственном ведении, оперативном управлении или в аренде, срок которой определен договором и
составляет один год и более.
Оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции вправе осуществлять
организации, имеющие соответствующие установленным уполномоченным Правительством Российской
Федерации федеральным органом исполнительной власти требованиям складские помещения в
собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или в аренде, срок которой определен
договором и составляет один год и более.
Не допускается производство этилового спирта обособленным подразделением организации,
осуществляющим производство алкогольной продукции.
3. Алкогольная продукция, находящаяся в розничной продаже на территории Российской Федерации,
сопровождается информацией на русском языке, которая должна содержать сведения о:
наименовании алкогольной продукции;
цене алкогольной продукции;
наименовании производителя (юридическом адресе);
стране происхождения алкогольной продукции;
сертификации алкогольной продукции или декларировании ее соответствия;
государственных стандартах, требованиям которых алкогольная продукция должна соответствовать;
объеме алкогольной продукции в потребительской таре;
наименованиях основных ингредиентов, влияющих на вкус и аромат алкогольной продукции;
содержании вредных для здоровья веществ по сравнению с обязательными требованиями
государственных стандартов и противопоказаниях к ее применению;
дате изготовления и сроке использования или конечном сроке использования;
содержании этилового спирта в алкогольной продукции с содержанием этилового спирта не более 7
процентов объема готовой продукции в 100 миллилитрах данной продукции и в объеме потребительской
тары;
вреде употребления алкогольной продукции для здоровья.
104
Указанная информация доводится до потребителей в порядке, установленном Правительством
Российской Федерации.
4. Правительством Российской Федерации устанавливаются общие требования к средствам укупорки
потребительской тары алкогольной продукции, обеспечивающие возможность визуального определения факта
вскрытия тары.
5. Закупка (за исключением импорта), поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа
алкогольной продукции осуществляются по ценам не ниже цен, установленных уполномоченным
Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
6. Производство и оборот алкогольной продукции с содержанием этилового спирта, добавленного в
процессе ее производства, не более 7 процентов объема готовой продукции осуществляются в
потребительской таре объемом не более 330 миллилитров.
Комментарий к ст. 11
1. Комментируемая статья Закона полностью посвящена требованиям к производству и
обороту алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции. Ее действие не распространяется на
производство и оборот этилового спирта (в том числе денатурата).
В соответствии с п. 16 ст. 2 Закона в понятие оборота входят следующие виды экономической
активности: закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и
розничная продажа.
Пунктом 1 ст. 11 установлен ограниченный круг субъектов хозяйственной деятельности,
которые имеют право изготавливать такую продукцию и участвовать в ее обороте. Анализ данной
нормы позволяет сделать следующие выводы.
Во-первых, из перечня лиц, задействованных в производстве и обороте алкогольной и
спиртосодержащей (пищевой и непищевой) однозначно исключаются физические лица. Граждане
вправе участвовать лишь в обороте алкоголя и спиртосодержащей продукции и не более как в
качестве конечного потребителя, приобретающего товар по договорам розничной купли-продажи в
целях использования его для личных, семейных и иных нужд, не связанных с
предпринимательством. Изготовление или (и) хранение с целью сбыта спиртных напитков домашней
выработки, спиртосодержащих жидкостей непромышленного производства, как то самогон, брага и
другие квалифицируются на основании федеральных норм как незаконная продажа товаров (иных
вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена (ст. 14.2 КоАП РФ) и
наказывается штрафом от полутора до двух тыс. рублей для физических лиц с конфискацией.
В связи с тем, что п. «д» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ относит административное
законодательство к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской
Федерации, а ч. 1 ст. 1.1 КоАП РФ сообщает, что законодательство об административных
правонарушениях состоит из собственно КоАП РФ и принимаемых в соответствии с ним законов
субъектов РФ об административных правонарушениях, во многих регионах (Пензенская,
Воронежская, Волгоградская, Кировская и другие области) на местном уровне приняты законы и
кодексы субъектов об административных правонарушениях, конкретизирующие состав
правонарушения, предусмотренного ст. 14.2 КоАП РФ, и корректирующие санкции за него. Так, ст.
14 Закона Тамбовской области от 29 октября 2003 г. № 155-З «Об административных
правонарушениях в Тамбовской области» за изготовление с целью сбыта, а равно сбыт самогона,
чачи, араки, тутовой водки, браги и других крепких спиртных напитков домашней выработки
105
предусматривает наложение административного штрафа в размере от трех тысяч до пяти тысяч
рублей.
Во-вторых, исключительное право производить и реализовать (а также хранить) алкогольную
и пищевую спиртосодержащую продукцию закреплено за организациями, иными словами — за
хозяйствующими субъектами, находящимися в статусе юридического лица. Несмотря на то, что
прямой запрет на реализацию алкоголя индивидуальными предпринимателями содержится в Законе
с самого его принятия, подпольная торговля алкоголем так называемыми ИП является и по
сегодняшний день одним из самых распространенных нарушений этого закона. Возможно, это
объясняется незначительным по сравнению с тратами на приобретение лицензии и надлежащее
документальное сопровождение исполнения ее условий размером штрафных санкций (до четырех
или пяти тыс. рублей в зависимости от квалификации деяния).
Алкоголь и спиртосодержащая продукция в силу ст. 129 ГК РФ считается товаром,
ограниченным в обороте. На его производство и оборот действительно требуется специальное
разрешение (лицензия). Однако правовой статус индивидуального предпринимателя в связи с
прямым указанием на то в Законе не позволяет ему в принципе получить такую лицензию. Поэтому
считаем, что действия индивидуального предпринимателя, реализующего спиртные и алкогольные
напитки попадает под определение «незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная
реализация которых запрещена или ограничена», указанное в диспозиции ст. 14.2 КоАП РФ. Тем не
менее, современная административная и арбитражная практика сводится к тому, что продажа
алкогольной продукции индивидуальным предпринимателем квалифицируется по ч. 2 ст. 14.1 КоАП
РФ как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии),
если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна). Так, ОМВД России по
Конаковскому району Тверской области обратился в суд с заявлением о привлечении к
административной ответственности индивидуального предпринимателя Мажидовой Елены
Юрьевны. Как следует из материалов дела, в закусочной, принадлежащей предпринимателю был,
выявлен факт осуществления розничной продажи алкогольной продукции (водки) без специального
разрешения (лицензии), то есть с нарушением требований п. 1 ст. 11, п. 1 ст. 16, п. 1 и 2 ст. 18
Закона. В связи с этим суд привлек индивидуального предпринимателя Мажидову Елену Юрьевну к
административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде вынесения штрафа в размере
4000 рублей (см. решение Арбитражного суда Тверской области по делу № А66-6442/2013).
В-третьих, физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица вправе (наряду с организациями) только:
осуществлять розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи;
осуществлять розничную продажу спиртосодержащей непищевой продукции.
В-четвертых, необходимо отметить следующее. Несмотря на отсутствие прямого указания
на субъекты перевозки в контексте комментируемой нормы, правом транспортировать алкогольную
и фасованную спиртосодержащую продукцию наделены как организации, так и индивидуальные
предприниматели.
2. Поскольку огромное количество вредных для здоровья элементов поступают в организм
человека с продуктами питания, нормативно-правовое регулирование в области обеспечения
безопасности пищевых продуктов играет не последнюю роль. Поскольку в том числе в соответствии
с ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» алкогольная и продукция является пищевым
продуктом, она, безусловно, должна соответствовать требованиям безопасности, то есть при
обычных условиях ее использования не являться вредной и не представлять опасности для здоровья.
106
Положения п. 2 комментируемой статьи в числе иных норм права имеют целью закрепить
правовые основы для контроля над химической безопасностью спиртосодержащей пищевой и
алкогольной продукции. Это выражается в том, что для производства ее закон допускает
использовать исключительно пищевой этиловый спирт. Качество этого продукта определяется
совокупностью свойств, обусловливающих пригодность его употребления в качестве продукта
питания.
Пищевой этиловый спирт производится по «ГОСТ Р 51652-2000 Спирт этиловый
ректификованный из пищевого сырья. Технические условия». Его изготавливают из пищевого сырья
различных видов. Такое сырье в соответствии с определением, закрепленным в «ГОСТ Р 52673-2006.
Национальный стандарт Российской Федерации. Спирт этиловый из пищевого сырья. Термины и
определения» представляет собой пищевое сырье, за исключением плодово-ягодного, содержащее
достаточное для промышленной переработки количество крахмала или сахара, и головная фракция
этилового спирта, полученная при производстве этилового спирта из пищевого сырья.
Приказом Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка и Федеральной
службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 9 декабря
2009 г. № 18н/726 «О перечне пищевого и непищевого сырья, используемого для производства
этилового спирта, в том числе денатурата» утвержден соответствующий перечень. В зависимости от
вида первичного материала этиловый спирт может быть, например, картофельный, пшеничный,
ячменный, ржаной, кукурузный, просяной, овсяный, свекловичный, рисовый, сахарно-мелассовый.
Наиболее экономным сырьевым материалом для производства пищевого спирта считают картофель,
что определено его достаточно высокой урожайностью, продолжительностью хранения,
крахмалистостью и иными химико-технологическими свойствами.
К числу продуктов, запрещенных для использования в качестве сырья для производства
алкоголя, относятся в том числе древесная щепа и опилки, отходы сельскохозяйственных культур,
конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, не соответствующие
государственным стандартам и техническим условиям, а также алкогольная продукция, содержащая
в своем составе этиловый спирт, произведенный из непищевого сырья, или имеющая
денатурирующие добавки, и иное сырье, поименованное в указанном приказе. За использование
этилового спирта, произведенного из непищевого сырья, и спиртосодержащей непищевой продукции
для приготовления алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции ст. 14.18 КоАП РФ
предусмотрена административная ответственность в виде штрафа конфискацией произведенной
продукции.
Уставный капитал организации любой организационно-правовой формы это переданная
юридическому лицу в момент создания его денежная сумма в целях гарантирования обеспечения
хозяйственной деятельности общества, интересов участников и кредиторов общества. В уставный
капитал вкладываются как материальные, так и нематериальные активы. Уставный капитал может
быть увеличен или уменьшен субъективно, по решению собственников. Именно в связи с такой
подвижностью законом зафиксирован минимальный размер уставного капитала предприятий в
некоторых значимых областях экономической активности, в том числе в сфере производства и
оборота этилового спирта, спиртосодержащей и алкогольной продукции. Как верно отметил в своей
статье Дмитрий Степанов, «крупный бизнес может иметь кредиторскую задолженность, измеряемую
миллиардами долларов на одну компанию, и, если следовать этой логике, размер капитала для таких
компаний должен коррелировать с объемом требований кредиторов. Соответственно минимальный
уставный капитал, если он призван обеспечивать интересы коммерческих кредиторов, не может быть
107
установлен раз и навсегда, а должен (чтобы эффективно выполнять защитную функцию)
варьироваться в зависимости от уровня бизнеса корпоративного должника»16.
Отсюда вывод, получивший нормативно-правовое закрепление — производство и оборот
алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объема готовой продукции
вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации, имеющие оплаченный
уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 10 миллионов рублей. В отношении
казенных предприятий следует заметить, что уставный фонд на таких предприятиях не образуется в
принципе (п. 5 ст. 12 ФЗ от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ), поскольку они создаются на базе
государственного или муниципального имущества, которое закрепляется за ними на праве
оперативного управления (п. 1 ст. 115 ГК РФ). Поэтому эти организации могут на основании
лицензии осуществлять производство и участвовать в обороте алкогольной продукции, но правило о
минимальном размере уставного капитала (уставного фонда) к ним не применяется.
Существенным замечанием является также следующее. Несмотря на то, что российское
законодательство предусматривает возможность постепенного достижения предписанного размера
уставного капитала (так в соответствии с п. 3 ст. 90 ГК РФ уставный капитал общества с
ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его
участниками не менее чем наполовину, а оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала
общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества), на
формирование минимального уставного капитала (уставного фонда) в рассматриваемой отрасли
бизнеса, это допущение не распространяется. Диспозиция статьи содержит прямое указание на то,
что минимальный уставный капитал должен быть оплаченным уже на дату подачи документов для
получения лицензии. В соответствии с подп. 9 п. 1 ст. 19 Закона для получения лицензии на
осуществление одного из видов деятельности, связанных с производством этилового спирта,
алкогольной и спиртосодержащей продукции, соискатель лицензии представляет в лицензирующий
орган документ, подтверждающий наличие у организации уставного капитала (уставного фонда) в
соответствии с п. 2.1 или 2.2. ст. 11 Закона. По вопросу разъяснения, какие документы могут
считаться свидетельствующими о величине внесенного уставного капитала, существует несколько
писем информационного характера, в том числе письмо Минфина РФ от 25 мая 2010 г. № 03-0306/1/349, письмо ФНС РФ от 13.12.2005 № ШТ-6-07/1045, информационное письмо
Росалкогольрегулирования17.
Из разъяснений административных органов следует, что в подтверждение оплаты уставного
капитала может быть представлена справка банка о зачислении на расчетный счет денег в оплату
уставного капитала, подписанную руководителем и главным бухгалтером банка, а также копии
первичных платежных документов; копия документа о праве собственности участника на
имущество, с приложением отчета об оценке объектов оценки и акта приема-передачи имущества (в
случае неденежного вклада; копия протокола заседания органа управления организации, в котором
зафиксировано соответствующее решение об изменении уставного капитала (уставного фонда), с
приложением баланса организации, на основании которого принято решение о капитализации, и
баланса на последнюю отчетную дату, отражающего увеличение уставного капитала (уставного
фонда).
Следующую мысль, характеризующую минимальный размер уставного капитала, можно
опять же выразить словами Д. И. Степанова: «минимальный уставный капитал рассматривается как
16
Степанов Д.И. Для чего необходим минимальный уставный капитал и как определять его уровень? // Вестник Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации. № 4/2011. С. 43-65.
17
URL: http://fsrar.ru/licensing/1262162041930/1261633175538
108
законодательно предписанный минимум имущественной основы деятельности коммерческой
организации, который всегда должен быть в наличии (не обязательно в виде имущества, переданного
в оплату уставного капитала при учреждении организации) хотя бы в качестве некоторого
эквивалента имущественной стоимостью не менее величины оплаченного уставного капитала»18.
Поэтому разрешение на увеличение и уменьшение размера уставного капитала в течение периода
действия алкогольной лицензии не означает, однако, что участники общества вправе переступать его
низший порог.
Также организации обязаны отслеживать изменения действующего законодательства в
части требований к минимальному размеру уставного капитала. Если в связи с нормативноправовыми корректировками его сумма возрастает, фирмы должны привести в соответствие размеры
уставных капиталов. В противном случае им грозит административное наказание. А также
возможность (и даже неизбежность) применения санкции в форме приостановления действия
лицензии. Статья 20 Закона прямо указывает на эти последствия при обнаружении нарушения
требований к минимальному размеру уставного капитала, перечисленных в п. 2.1. и 2.2. ст. 11
Закона.
В связи с тем, что существенный процент субъектов розничного рынка составляют
представители малого или среднего бизнеса, эта сфера оборота алкоголя составляет исключение из
рассматриваемого правила. Розничную продажу алкогольной продукции вправе осуществлять
организации, уставный капитал которых соответствует общим требованиям, предъявляемым к
уставным капиталам юридических лиц. В соответствии со ст. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тыс.
рублей. Статья 26 ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливает, что минимальный уставный
капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального
размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а
закрытого общества — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда,
установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.
Таким образом, для получения лицензии на розничную продажу алкогольной продукции
обществу с ограниченной ответственностью достаточно иметь уставный капитал в размере 10 000
рублей.
Однако важно помнить, что органы государственной власти субъектов вправе вводить для
организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции (за исключением
организаций общественного питания), более высокие требования к минимальному размеру
оплаченного уставного капитала (уставного фонда) но в пределах 1 миллиона рублей. В ряде
областей это право успешно реализуется органами власти. Так, в Тульской области в июне 2013 года
вступили в силу очередные поправки к закону от 24 июля 2006 г. № 727-ЗТО «О государственном
регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей
продукции в Тульской области». В соответствии с ними минимальный размер оплаченного уставного
капитала (уставного фонда) организаций (за исключением организаций общественного питания),
осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, должен составлять с 1 июля 2013
года 200000 рублей, с 1 января 2014 г. — 350000 рублей, с 1 января 2015 года — 500000 рублей.
Однако есть и противники установления завышенных требований к уставному капиталу
розничных продавцов алкоголя. Так, в Саратовской области законопроект, преследующий подобные
цели не был подписан губернатором в соответствующей части.
18
Степанов Д.И. Указ. соч.
109
Производство водки выделено законодателем отдельной строкой. Связано это единственное с
тем, что требуемая сумма минимального размера уставного капитала составляет не 10, а 80
миллионов рублей. Все остальные правила, описанные в комментарии к п. 2.1. ст. 11 Закона, в
полной мере распространяются на уставный капитал предприятий, производящих водку.
Осуществление основной хозяйственной деятельности организациями, изготавливающими
алкогольную продукцию, требует наличия у них помимо собственного основного технологического
оборудования (п. 6 ст. 8 Закона), также складских и производственных помещений. Только в отличие
от основного технологического оборудования помещения и склады допускается не приобретать в
обязательном порядке собственность, а использовать на договорной основе или иных законных
основаниях, как то снимать в аренду. У государственных предприятий эти объекты находятся в
оперативном управлении или на праве хозяйственного ведения.
Тем не менее, в отрасли по производству алкоголя предполагается определенная стабильность
и гарантированность. В связи с этим одним из лицензионных условий производителей является срок
договора аренды (оперативного управления или хозяйственного ведения). Такой договор должен
быть заключен на срок не менее, чем на один год, в связи с чем обязательно зарегистрирован в
установленном порядке. Иначе он не может быть признан заключенным (п. 2 ст. 651 ГК РФ). Так,
межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по
Дальневосточному федеральному округу обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)
с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Северная Столица» к
административной ответственности, предусмотренной ч. 4 ст. 14.17 КоАП РФ. Из материалов
дела следует в том числе, что в нарушение п. 2.3 ст. Закона общество осуществляло оборот
алкогольной продукции в арендуемом складском помещении, срок аренды которого составляет 11
месяцев, в договоре отсутствует отметка о его регистрации в Управлении Федеральной службы
государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Саха (Якутия) в связи с тем,
что он заключен на срок менее одного года. Доводы общества о том, что им ведутся переговоры на
заключение нового договора аренды, судом были отклонены, поскольку указанные действия
общества не свидетельствуют о том, что общество не имело реальной возможности исполнения
законодательства о лицензировании, в том числе заключить договор аренды на год и более. В связи
с этим суд приходит к выводу, что общество с ограниченной ответственностью «Северная
Столица» виновно в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст.
14.17 КоАП РФ» (см. решение арбитражного суда Республики Саха (Якутия) по делу № А58-
6259/2012).
С 22 июля 2011 г., поскольку на деятельность по производству и обороту пива и пивных
напитков стали распространяться все нормы и ограничения, установленные в отношении
алкогольной продукции, производители пива также должны иметь производственные и складские
помещения в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или в аренде, срок
которой составляет один год и более.
Из текста статьи следует, что складские и производственные помещения должны
соответствовать установленным требованиям, а требования эти определяет уполномоченный
Правительством РФ федеральный орган исполнительной власти. Пунктом 5.2.13(4) постановления
Правительства РФ от 24 февраля 2009 г. № 154 предусмотрено, что Росалкогольрегулирование
должно определить конкретные требования к производственным, складским помещениям и
стационарным торговым объектам, используемым для производства и оборота этилового спирта, за
исключением требований, установленных техническими регламентами. Нарушение таких
требований влечет административную ответственность по ч. 4 ст. 14.17 КоАП РФ, поскольку
110
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]