Комментарий к Федеральному закону от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (

А.Н. Кайль, И.И. Комаркова

Комментарий к Федеральному закону от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ

«О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов

с использованием платежных карт»

2015

УДК 347.7 ББК 67.402

Авторы:

Кайль Александр Николаевич — кандидат юридических наук, автор многочисленных комментариев, практических пособий и статей.

Комаркова Ирина Игоревна — практикующий юрист с опытом работы в области гражданского, корпоративного, налогового, арбитражно-процессуального и трудового права. Автор статей по налоговому и корпоративному законодательству Российской Федерации.

Кайль А.Н., Комаркова И.И. Комментарий к Федеральному закону от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (2-е издание переработанное и дополненное).

© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2015

Настоящее издание представляет собой постатейный комментарий к Федеральному закону от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее — Закон), которым определены правовые основы применения контрольно-кассовой техники на территории Российской Федерации. В комментарии проанализировано каждое положение Закона с практической и теоретической точек зрения, рассмотрены материалы судебной практики.

При подготовке комментария использованы нормативные правовые акты по состоянию на 19 января 2015 года.

2

Федеральный закон от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ

"О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт"

(с изменениями и дополнениями от: 3 июня, 17 июля 2009 г., 27 июля 2010 г., 27 июня 2011 г., 25 июня

2012 г., 7 мая, 2 июля, 25 ноября 2013 г., 5 мая 2014 г.)

Принят Государственной Думой 25 апреля 2003 года Одобрен Советом Федерации 14 мая 2003 года

Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

контрольно-кассовая техника, используемая при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт (далее - контрольно-кассовая техника), - контрольно-кассовые машины, оснащенные фискальной памятью, электронновычислительные машины, в том числе персональные, программно-технические комплексы;

наличные денежные расчеты - произведенные с использованием средств наличного платежа расчеты за приобретенные товары, выполненные работы, оказанные услуги;

фискальная память - комплекс программно-аппаратных средств в составе контрольно-кассовой техники, обеспечивающих некорректируемую ежесуточную (ежесменную) регистрацию и энергонезависимое долговременное хранение итоговой информации, необходимой для полного учета наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, осуществляемых с применением контрольно-кассовой техники, в целях правильного исчисления налогов;

фискальный режим - режим функционирования контрольно-кассовой техники, обеспечивающий регистрацию фискальных данных в фискальной памяти;

фискальные данные - фиксируемая на контрольной ленте и в фискальной памяти информация о наличных денежных расчетах и (или) расчетах с использованием платежных карт;

Государственный реестр контрольно-кассовой техники (далее - Государственный реестр) -

перечень сведений о моделях контрольно-кассовой техники, применяемой на территории Российской Федерации;

платежный терминал - устройство для осуществления наличных денежных расчетов в автоматическом режиме (без участия уполномоченного лица организации или индивидуального предпринимателя, осуществляющих наличные денежные расчеты);

банкомат - устройство для осуществления в автоматическом режиме (без участия уполномоченного лица кредитной организации или банковского платежного агента, банковского платежного субагента, осуществляющих деятельность в соответствии с законодательством о национальной платежной системе) выдачи и (или) приема средств наличного платежа (банкнот) с использованием платежных карт, наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, передачи распоряжений кредитной организации об осуществлении расчетов по поручению клиентов по их банковским счетам и для составления документов, подтверждающих передачу соответствующих распоряжений.

3

Комментарий к ст. 1

1. В комментируемой статье раскрываются основные понятия, используемые в комментируемом Законе.

Контрольно-кассовая техника, используемая при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт (далее — контрольно-кассовая техника, ККТ), — это контрольно-кассовые машины, оснащенные фискальной памятью, электронно-вычислительные машины, в том числе персональные, программно-технические комплексы. Таким образом, под контрольно-кассовой техникой Закон понимает три вида агрегатов:

1)контрольно-кассовые машины (далее — контрольно-кассовая машина, ККМ), оснащенные фискальной памятью.

В комментируемом Законе определения понятию «контрольно-кассовая машина» не дано.

Вп. 1 Типовых правил эксплуатации контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением, утвержденных письмом Минфина России от 30.08.1993 г. № 104, указано, что ККМ является счетно-суммирующим, вычислительным и чекопечатающим устройством.

В соответствии с Классификатором контрольно-кассовых машин, используемых на территории Российской Федерации, утвержденным решением Государственной межведомственной экспертной комиссии по контрольно-кассовым машинам*(1) различаются следующие виды ККМ:

автономная контрольно-кассовая машина — контрольно-кассовая машина (ККМ), расширение функциональных возможностей которой может достигаться только за счет подключения дополнительных устройств ввода-вывода, управляемых ККМ по размещенным в ней программам. К автономным ККМ относятся и портативные ККМ, имеющие возможность работы без постоянного подключения к электросети.

пассивная системная контрольно-кассовая машина — контрольно-кассовая машина (ККМ), имеющая возможность работать в компьютерно-кассовой системе, но не имеющая возможности управлять работой этой системы. Пассивная системная ККМ может использоваться как автономная ККМ;

активная системная контрольно-кассовая машина — контрольно-кассовая машина (ККМ), имеющая возможность работать в компьютерно-кассовой системе, управляя при этом работой системы. К активной системной ККМ относится также POS-терминал — ККМ с фискальной памятью, обладающая возможностями персонального компьютера по вводу-выводу, хранению, обработке и отображению информации. Активная системная ККМ может использоваться как пассивная системная или автономная ККМ;

фискальный регистратор (ФР) — это контрольно-кассовая машина, способная работать только в составе компьютерно-кассовой системе, получая данные через канал связи;

2)электронно-вычислительные машины, в том числе персональные;

3)программно-технические комплексы. Понятие «программно-технический комплекс» также не имеет нормативно-правового определения.

4

Судебная практика также исходит из того, что в соответствии со ст. 1 комментируемого Закона в настоящее время наряду с контрольно-кассовыми машинами, оснащенными фискальной памятью, при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт допускается применение электронно-вычислительных машин, в том числе персональных, а также программно-технических комплексов*(2). Говоря другими словами, при использовании вместо ККМ программно-технического комплекса (платежного терминала) юридические лица и предприниматели не могут быть привлечены к ответственности за неприменение ККМ*(3).

В связи с этим в случае использования организацией или индивидуальным предпринимателем вместо контрольно-кассовой машины иных указанных в Законе видов контрольно-кассовой техники названные лица не могут быть привлечены к ответственности за неприменение контрольно-кассовой машины*(4).

Согласно подп. 5.5.11 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 г. № 506, и Правилам ведения Государственного реестра контрольно-кассовой техники, а также требованиями к его структуре и составу сведений, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.01.2007 г. № 39, Государственный реестр контрольно-кассовой техники ведет Федеральная налоговая служба России (см. Административный регламент предоставления ФНС России государственной услуги по ведению государственного реестра контрольно-кассовой техники, утвержденный приказом Минфина России от 22.07.2013 г. № 69н).

Для того чтобы узнать, возможно ли использовать ту или иную модель контрольнокассовой техники, необходимо установить ее наличие в Государственном реестре контрольнокассовой техники.

Государственный реестр контрольно-кассовой техники включает в себя перечень сведений о моделях контрольно-кассовой техники, применяемой на территории Российской Федерации.

Актуальная редакция Государственного реестра контрольно-кассовой техники содержится на официальном сайте Федеральной налоговой службы Российской Федерации www.nalog.ru.

Государственный реестр контрольно-кассовой техники состоит из следующих разделов:

1)сведения о моделях контрольно-кассовой техники, применяемых организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, за исключением сведений о моделях контрольно-кассовой техники, применяемых кредитными организациями при совершении кассовых операций. В данном разделе содержаться сведения о поставщике, о наименовании модели контрольно-кассовой техники и реквизитах, печатаемых представленным образцом модели контрольно-кассовой техники на кассовом чеке и о дате и номере решений о включении сведений о модели контрольно-кассовой техники в Государственный реестр, о внесении изменений в указанные сведения и об их исключении из Государственного реестра;

2)сведения о моделях контрольно-кассовой техники, разрешенной к применению кредитными организациями при совершении кассовых операций, а также об используемых в них программных продуктах и формируется на основании сведений, предоставляемых Центральным банком Российской Федерации.

5

Отдельно обратим внимание на такой вид ККМ, как фискальный регистратор. Фискальный регистратор — это контрольно-кассовая машина, способная работать в составе компьютернокассовой системы, получая данные через канал связи. Фискальный регистратор внесен в классификатор контрольно-кассовых машин, используемых на территории Российской Федерации (см. выписки из протокола заседания Государственной Межведомственной Экспертной Комиссии по Контрольно-Кассовым машинам от 26.09.2002 г. № 6/71-2002-26-09).

Федеральная налоговая служба в письме от 07.08.2006 г. № ММ-6-06/771@ разъяснила, что фискальный регистратор может работать только в составе программно-технического комплекса с сертифицированным пакетом прикладных программ. При этом в составе одного расчетного узла компьютерно-кассовой системы может применяться только один фискальный регистратор.

Так, по одному из дел, в удовлетворении требования об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 2 ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ) за использование в расчетном узле компьютерно-кассовой системы двух фискальных регистраторов, принадлежащих разным пользователям, но обслуживаемых одним кассиром, судом было отказано правомерно, поскольку в составе одного расчетного узла компьютерно-кассовой системы может применяться только один фискальный регистратор*(5).

Вдругой спорной ситуации организация была привлечена к ответственности по ч. 2 ст.

14.5КоАП РФ за прием платежа от физического лица по оплате услуг операторов связи платежным терминалом без применения контрольно-кассовой техники. Данный факт был установлен судом и подтвержден материалами дела.

При указанных обстоятельствах суд сделал вывод о наличии в действиях организации состава административного правонарушения, предусмотренного в ст. 14.5 КоАП РФ*(6).

Достаточно много вопросов на практике возникало в связи с приемом различного рода платежей через терминалы. ВАС РФ в своих документах неоднократно отмечал, что операции по приему денежных средств через терминалы не подпадают под виды деятельности, образующие объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного ст. 14.5 КоАП РФ*(7).

Вто же время стоит учитывать, что осуществление наличных денежных расчетов без применения контрольно-кассовой техники при оплате услуг сотовой связи посредством терминала, не зарегистрированного в налоговых органах и не имеющего фискальной памяти, является основанием для привлечения к административной ответственности*(8).

2. Наличные денежные расчеты — это произведенные с использованием средств наличного платежа расчеты за приобретенные товары, выполненные работы, оказанные услуги. Как видим, наличные денежные расчеты обладают двумя признаками:

расчеты, произведенные с использованием средств наличного платежа;

расчеты за приобретенные товары, выполненные работы или оказанные услуги.

Отметим, что согласно ст. 29 Федерального закона от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» банкноты (банковские билеты) и монета Банка России являются единственным законным средством наличного платежа на территории Российской Федерации.

6

Следует также иметь в виду, что контрольно-кассовые машины подлежат применению и в тех случаях, когда наличные денежные расчеты осуществлялись с индивидуальным предпринимателем или организацией (покупателем, клиентом).

Как видно из приведенного определения, ККМ применяется в тех случаях, когда осуществляются расчеты за приобретенные товары, выполненные работы, оказанные услуги. В тех случаях, когда платеж носит компенсационный характер, Закон не обязывает организации и индивидуальных предпринимателей применять ККТ.

Так, по одному из дел был сделан вывод о том, что полученные обществом от его работника денежные средства за предоставленный автомобиль для перевозки личных вещей не являются расчетами, за осуществление которых без использования контрольно-кассовой техники применяется административная ответственность, предусмотренная ст. 14.5 КоАП РФ, поскольку эти расчеты не связаны с продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг,

аявляются компенсацией фактически понесенных расходов по оплате топлива*(9).

Вдругих случаях на практике подобного рода платежи приравнивают к возмещению материального ущерба. Так, например, стоимость личных телефонных переговоров со служебных номеров в силу ст. 238 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ) может быть квалифицирована как материальный ущерб, который возмещается работником. Порядок возмещения ущерба установлен ст. 248 ТК РФ.

Так, ФАС Московского округа в постановлении от 02.03.2006 г. № КА-А41/1187-06 указал, что организация не оказывала услуг по пользованию сетью радиотелефонной связи и не должна была применять ККТ при получении денежных средств от своих сотрудников в оплату их личных разговоров, произведенных со служебного сотового телефона.

Впостановлении от 21.03.2006 г. № 13854/05 ВАС РФ указал, что при получении предоплаты также должна применяться контрольно-кассовая техника.

Базировался данный вывод на трактовке положений Закона о ККТ. По мнению судей, данный Закон не освобождает организации и индивидуальных предпринимателей от применения контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов в случае оплаты товара (работ, услуг) до его предоставления покупателю.

Соответственно, раз ККТ должна применяться и при получении авансов, то продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг организациями и индивидуальными предпринимателями без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовой техники влекут наложение административного взыскания в виде штрафа по ст. 14.5 КоАП РФ.

Таким образом, в настоящий момент рассматриваемый спор закрыт. ККТ необходимо применять при любом получении средств в оплату товаров (работ или услуг).

3. Фискальная память — это комплекс программно-аппаратных средств в составе контрольно-кассовой техники, обеспечивающих некорректируемую ежесуточную (ежесменную) регистрацию и энергонезависимое долговременное хранение итоговой информации, необходимой для полного учета наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, осуществляемых с применением контрольно-кассовой техники, в целях правильного исчисления налогов.

По сути, фискальная память представляет собой электронное устройство, позволяющее фиксировать информацию о наличных денежных расчетах, проходящих через контрольно-

7

кассовую технику (фискальные данные — фиксируемая на контрольной ленте и в фискальной памяти информация о наличных денежных расчетах и (или) расчетах с использованием платежных карт), и хранить итоговую информацию в течение длительного времени. Причем в фискальную память записываются только итоговые данные за день или смену*(10).

Криптографическая защита фискальных данных в ККМ осуществляется в целях обнаружения несанкционированной корректировки фискальных данных при их формировании и хранении в ККМ. Она основывается на принципе расчета КПК для каждого фискального документа, оформляемого на ККМ. Для реализации этого принципа в ККМ устанавливается специальное устройство — электронная контрольная лента защищенная (ЭКЛЗ), обеспечивающее не только защиту фискальных данных ККМ с помощью КПК для каждого фискального документа, но и долговременное хранение в электронном виде информации обо всех проведенных кассовых операциях.

ЭКЛЗ — это техническое устройство (комплекс программно-аппаратных средств в составе ККМ), обеспечивающее защищенную от не обнаруживаемой коррекции регистрацию и энергонезависимое долговременное хранение информации о каждом из проведенных с использованием ККМ денежных расчетов с физическими лицами, необходимой для полного учета доходов в целях правильного исчисления налогов.

Для того чтобы ЭКЛЗ могла выполнять свои функции, в нее загружается ключ ЭКЛЗ. На основе ключа ЭКЛЗ и ряда реквизитов фискального документа (итог, дата, время и т.п.) с помощью реализованного в ЭКЛЗ криптографического алгоритма формируется КПК документа. Этот КПК распечатывается на документе, а реквизиты документа и КПК регистрируются в ЭКЛЗ.

Представитель контролирующей организации, обладающий соответствующим ключом, может определить корректность фискального документа, оформленного на ККМ. При закрытии смены на ККМ в фискальную память записывается информация, соответствующая данным, зарегистрированным в ЭКЛЗ. Отчет закрытия смены также защищается от несанкционированной корректировки с помощью КПК.

В ЭКЛЗ обеспечивается долговременное хранение информации о кассовых операциях, проведенных на ККМ. С помощью запросов из ЭКЛЗ по номеру документа могут быть получены его данные, по номеру смены — контрольные ленты, по заданному периоду — обобщенные отчеты. Информация из ЭКЛЗ может быть распечатана на ККМ или сохранена в электронном виде на ином носителе с целью последующей обработки.

Согласно письму Госналогслужбы России от 16.05.1995 г. № ЮБ-6-14/276 ЭКЛЗ на кассовый аппарат устанавливают генеральные поставщики, о чем делают отметку в паспорте версии модели.

Основные принципы работы с ЭКЛЗ закреплены в Методических указаниях по применению электронных контрольных лент защищенных в контрольно-кассовых машинах*(11).

Доступ к фискальной памяти осуществляется налоговыми органами путем ввода налоговым инспектором фискального пароля. Причем по каждой конкретной модели контрольно-кассовой техники подробное описание доступа к фискальной памяти имеется в

8

инструкциях (руководствах), разрабатываемых предприятиями-изготовителями, которые входят в обязательный комплект прилагаемой технической документации*(12).

При приобретении контрольно-кассовой техники она функционирует в нефискальном режиме. После осмотра контрольно-кассовой техники проводится ее фискализация. При фискализации контрольно-кассовой техники вводится пароль доступа к фискальной памяти, проверяется работа всех счетчиков и наличие необходимых реквизитов на кассовом чеке, отпечатывается чек на сумму 1 рубль 11 копеек и снимается первый Z отчет. Данные документы вместе с заявлением о регистрации контрольно-кассовой техники хранятся в территориальном налоговом органе в течение 5 лет.

После фискализации работником налогового органа, и пользователем подписывается акт о переводе показаний суммирующих денежных счетчиков на нули и регистрации контрольных счетчиков контрольно-кассовой машины. Затем вносятся сведения о регистрации контрольнокассовой техники в книгу учета контрольно-кассовой техники (далее — книга учета), ведущуюся территориальным налоговым органом, и делает отметку в паспорте контрольнокассовой техники, которая заверяется печатью территориального налогового органа.

Чтобы снизить вероятность несанкционированного доступа к информации, хранящейся в фискальной памяти ККТ, при вводе ее в эксплуатацию и при проведении технического обслуживания пломбируется и корпус аппарата, и постоянное запоминающее устройство. Марка-пломба — это защищенная от подделки полиграфическая продукция, позволяющая выявить факт вскрытия или удаления корпуса контрольно-кассовой техники (далее — ККТ). Такие пломбы содержат штриховой код региона Российской Федерации с контрольно-учетной информацией и буквенно-цифровой информацией (учетный номер марки-пломбы, дата ее изготовления (квартал и год), сокращенное название обслуживающей организации). Маркапломба на контрольно-кассовой технике должна соответствовать утвержденному образцу маркипломбы.

Не допускаются к применению контрольно-кассовые машины, на которых отсутствует либо повреждена пломба Центра технического обслуживания, отсутствует маркировка предприятия-изготовителя или одно из средств визуального контроля*(13).

4. Фискальный режим — это режим функционирования контрольно-кассовой техники, обеспечивающий регистрацию фискальных данных в фискальной памяти;

В п. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.07.2003 г. № 16 «О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за неприменение контрольно-кассовых машин» разъяснено, что под неприменением контрольно-кассовых машин следует понимать, в том числе, использование ККТ с фискальной памятью в нефискальном режиме или с вышедшим из строя блоком фискальной памяти.

Так, по одному из дел судами был установлен и материалами дела подтверждался факт нарушения правил применения контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов. Сотрудниками административного органа был произведен осмотр платежного терминала в торговом павильоне, где выявлены следующие факты: в платежном терминале вместо фискального регистратора установлен принтер чеков; на принтере чеков

9

отсутствует фискальный режим; отсутствует заводской номер изделия; при изъятии принтера чеков из платежного терминала он продолжает работать, не выдавая чеки за оплаченные услуги.

На основании установленных в ходе проверки обстоятельств административным органом был сделан вывод, что в платежном терминале находится печатающее устройство либо контрольно-кассовая машина, работающая в нефискальном режиме.

При таких обстоятельствах, суды сделали вывод о том, что состав вменяемого административного правонарушения в действиях общества индивидуального предпринимателя подтверждается материалами дела*(14).

5. Фискальные данные — это фиксируемая на контрольной ленте и в фискальной памяти информация о наличных денежных расчетах и (или) расчетах с использованием платежных карт.

Фискальные данные перечислены в разделе 2 Технических требований к фискальной памяти электронных контрольно-кассовых машин, утвержденных решением Государственной межведомственной экспертной комиссии по контрольно-кассовым машинам от 23.06.1995 г. (протокол № 5/21-95, далее — Технические требования).

Определенный интерес в связи с изложенным представляет следующее дело. Из положений Технических требований следует, что информация о выплатах и возвратах денежных средств не относится к фискальным данным и не отображается в фискальных отчетах. Отсутствуют и нормативные правовые акты, обязывающие отражать информацию о выплатах из кассы денежных средств в фискальной памяти контрольно-кассовой машины и фиксировать выплаченные суммы (как доходы) в фискальном отчете.

Так, Арбитражный суд установил, что при осуществлении наличных денежных расчетов при приеме металлического лома (в том числе в момент проверки) Общество использовало контрольно-кассовую машину марки «Меркурий MS-K» (№ 1197443) с фискальной памятью в фискальном режиме (фискальный режим включен в апреле 2005 года и после фискализации не мог быть отключен, то есть у Общества отсутствовала техническая возможность применения кассовой техники в нефискальном режиме).

При таких обстоятельствах Арбитражный суд сделал вывод о том, что неотражение информации о выплате из кассы наличных денежных средств за принятый по приемосдаточному акту от 22.06.2007 г. № 6065 металлолом (применение кассовой операции «Выплата из кассы», не являющейся фискальной) не может свидетельствовать о применении ООО «Союзвтормет» кассовой техники с фискальной памятью в нефискальном режиме. Отсутствие в фискальном отчете данных о выручке также не является признаком эксплуатации контрольно-кассовой машины в нефискальном режиме, поскольку выплаченные суммы, представляющие расходы Общества, к выручке от реализации товаров (работ, услуг) не относятся*(15).

Однако стоит обратить внимание на письмо Федеральной налоговой службы от 17.05.2005 г. № 22-3-11/868 «О применении контрольно-кассовой техники», где содержится, по сути прямо противоположный вывод. В указанном документе разъясняется, что комментируемым Законом не предусмотрено освобождение об обязательного применения ККТ организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих прием от населения металлолома, и следовательно, наличные денежные расчеты при приеме от населения металлолома должны в обязательном порядке производиться с применением ККТ. При этом отмечено, что при приеме от населения металлолома могут применяться любые модели ККТ, включенной в

10