3.2. Применение норм мп в сфере действия вгп

Точки зрения школ (Всем так важно знать теорию по данному вопросу…)

• Монисты – проблемы нет, т.к. нормы МП действуют непосредственно, система права едина. Гос-во непосредственно применяет нормы МП (прямое действие в конкретном гос-ве) наряду с нормами НП. Либо применяет НП, помним о полярно разных подходах.

• Дуалисты (они вообще не видели проблемы, ибо считали, что системы не соприкасаются, это классики, потом уже пошло смягчение).

  • Прямое действие норм МП

  • Отрицание прямого действия МП, т.к. это две независимые пр системы (+)

• Нормы МП изначально не предназначены для регулирования внутригосотношений, однако создание норм МП может влечь обязательства гос-ва по принятию каких-л внутригосактов для обеспечения исполнения взятых на себя обязательств – процесс «трансформации» (преображение, преобразование, превращение). НО нормы МП в процессе трансформации не преобразуются в нормы ВГП, они продолжают оставаться нормами МП. Трансформация в рассматриваемом смысле есть создание ВГП возможностей для выполнения гос-вом его обязательств по МП .Так, с трансформацией без поллитры не разберёшься. Ибо кто-то сюда и отсылки впихиват, а кто-то считает, что трансформация есть имплементация норм МП в НП в виде тупого копирования положений МП/ в виде их адаптации через пересказ в ФЗ.

Основные методы для осуществления трансформации

• Легитимация (чаще всего) – принятие внутригос акта, обеспечивающего выполнение гос-вом гос обязательств по МП. (Положение о дипломатических и консульских представительств ин гос-в на территории СССР – акт легитимации Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961). НацНА не повторяет полностью текст МНД. Применимы к нормам общего МП и МНД

• Инкорпорация (реже) – действия гос-в, при кот МНД без изменений переносится в нац акт. МНД продолжает существовать и порождать для государства обязательства. НПА регулирует отношения между субъектами НП по тому же кругу вопросов, что и МНД. НА повторяет полностью текст МНД. Применимы только к МНД (не использовалось в РФ)

• Отсылка – гос-во нормой ВГП разрешает регулирование опрвнутригос отношений нормами МП.Применимы к нормам общего МП и МНД

  • Общие

  • Спец

  • IT`S MAROCHKIN-TIME! Классификация отсылок:

1. По уровню акта.

2. Безадресные/конкретные.

3. По характеру: общие положения/прямые предписания/ МП как правовая основа/ МП как дополнительное регулирование/ МП как альтернатива НП.

Так, теперь минутка садизма над здравым смыслом. Классификация по Осминину, ибо без неё вы жить точно не сможете.

1. Автоматическая интеграция – требуется только опубликование. Считает, что в соответствии с ч.4 ст.15 К.РФ – это у нас.

2. Материальная инкорпорация- в спец. Законе пересказываются/копипастятся нормы из МНД.

3. Формальная инкорпорация – т.е. инкорпорация вроде как есть, но вроде как специальной отсылкой на действие данного договора в акте. Пример тут такой – акт парламента о ратификации. Сам не понял глубины мысли, короче.

Непосредственное применение норм МП – без провозглашения МНД источниками права и без введения их в пр систему в какой бы то ни было модификации. Про провозглашение источником права – Марочкин считает, что МП – вообще не источник права для российской системы, либо исключительно внешний источник.

• приоритетное применение норм МНД –вместо норм ВГП при их взаимном несоответствии (ст. 7 ГК)

• самостоятельное применение норм МНД– в случае пробела в нац з-ве (ЧТО???!!!) Спорно. МП применяется непосредственно, если есть отсылка, и не более того – т.е. нет разъяснения в ФЗ сути договора.

• совместное применение норм МНД– в регулировании вопроса совместно дополняют друг друга

• Ещё есть вопрос, что применять – только договоры или и принципы. И тут наши суды сделали гениальный вывод – и то, и то, но если принципы закреплены в м.н. актах. Но Лукашук искренне не согласен (в 98-м точно).

Законодатзакрепление

• Может являться основанием к отмене или изменению суд акта (ст. 369, 379, п.5 ст. 415 УПК, 330, 362-264 ГПК)

• ФЗ «О суд системе РФ» (ст. 3 и п. 3 ст. 5)

• ГК (ст. 7)

• АПК (п. 5 ст. 13 ст. 308.8) – применяет нормы МП, если это не затрагивает императивных норм з-ва РФ

• ГПК (ст. 11)

• УК (ст. 1) – основывается

• УПК (ст. 1)

• НК (п. 2 ст. 11)

Не знаю, какого чёрта этого нет, но пусть будет. Условия действия МНД.

1.Признана обязательность для РФ. Юр.сила не зависит от формы признания (ну… да… только помним про ратификацию и иерархию МНД).

2.Договор должен вступить в силу.

3. оговор должен быть опубликован. Либо должна быть отсылка во внутреннем праве.

4. Дополнительные аспекты:

-могут быть приказы министерств и ведомств о порядке исполнения договора

-в договоре может быть разграничение сфер применения МП и НП

- может быть указана компетенция органов, в том числе и судов (см. АПК, ГПК по международному коммерческому арбитражу)