3.Процесс создания норм международного права. Теория согласования воль Тункина г.И.

Замечание: процесс создания норм следует рассматривать отдельно к каждому источнику права, ибо сие смотрится более целесообразным. Но в рамках вопроса этого не требуется, что хорошо.

Теория согласования воль является продолжением буржуазной теории соглашения, но там было много формализма.

Наша доктрина искренне считает, что в МП в основе создания норм лежит согласование воль. Т.е. нормы МП – это не чья-то высшая воля, а результат согласования воль субъектов МП (государств), чем и отличается от государственного права.

В процессе создания норм МП субъекты выступают как равноправные и суверенные (поэтому много проблем с МНО).

Нормы МП создаются в соответствии с уже существующими нормами МП.

В любом случае, проводниками являются государства, даже в рамках МНО.

Процесс согласования воль имеет две стадии:

1. Согласование воль относительно содержания правил поведения. (Если речь об обычае – на первой стадии возникает (если вообще возникает) обыкновение).

2. Согласование воль относительно признания данных правил в качестве юридически обязательных. (Для обычая – признание 2+ государств в качестве обязательного).

Воля государства – это его МП позиция, она отражает национальные интересы государства. Проявляется в заявлениях, поведении, действиях.

Что есть согласование в данной ситуации? Государства приходят к согласию относительно содержания нормы и её обязательности. !!!Идентичности воль не требуется (Трипель считал, что именно идентичность нужна), так как это невозможно. Ещё один момент: новой воли не образуется, ибо нет нового субъекта волеизъявления, образуется лишь общая (относительно нормы) воля двух/более государств.

Есть ещё один момент в процессе согласования воль. Должна быть взаимообусловленность этих воль – согласие государства на признание данной нормы даётся под условием аналогичного согласия другого государства. Короче, соблюдаем не только мы, но и они.

Ещё одно проявление – большинство не может навязать свою волю большинству. Исключение – обязательные резолюции МНО, но там всё по Уставу.

Есть особенности, о которых невозможно молчать.

Обычай. Некоторые западные учёные считают, что обычай возникает спонтанно, сам по себе, без элемента согласования воль. Наша доктрина, естественно, не согласна. Если что, непрерывность не обязательна для обычая.

Есть ещё нормы международной вежливости, поэтому граница тонкая.

Договор. По Тункину. Бергбом и другие делили договоры на:

1. Договоры сделки. Не источник МП, ибо в рамках имеющихся норм. Мартенс считал, что тут тоже нормы содержатся.

2. Нормоустанавливающие договоры.

Реально разницы нет, ибо сие лишь теория.

4.Основные источники международного права.

Вопрос интересный, на самом деле.

Вообще надо ссылаться на ст.38 Статута МС ООН.